【正文】 區(qū)域的未注冊商標一樣一項注冊商標并不賦予其所有人制止第三人使用其受到相關(guān)的成員國法律成認的在先權(quán)的權(quán)利。注：?商標指?第6(2)條?！撑c此相類似?共同體商標?規(guī)定：第一假設(shè)根據(jù)成員國各自的法律超越了區(qū)域影響的一個的未注冊商標享有在先權(quán)所有人據(jù)此可行使制止在后商標的使用的權(quán)利那么該未注冊商標成為一項共同體商標注冊的相對的障礙——未注冊商標所有人可以通過異議或者無效宣告申請等途徑阻止相關(guān)的共同體商標注冊；注：?共同體商標?第8(4)條第42(1)(c)條第52(1)(c)條。〕第二該不影響存在于各成員國法律之下就在后共同體商標的使用提起進犯未注冊商標的在先權(quán)利的訴訟的權(quán)利；注：?共同體商標?第53(2)條?！车谌醋陨虡说乃腥似渲辉谀骋惶囟▍^(qū)域有效的在先權(quán)利可以在該地域范圍內(nèi)反對共同體商標的使用。包括德國、英國、法國以及意大利等國在內(nèi)的多個成員國的法律均規(guī)定了區(qū)域先使用人的權(quán)利。　 除了上述奉行不同原那么的法律制度之間的互相影響以外商標保護法律框架的演變還表現(xiàn)為注冊原那么逐漸在多數(shù)的商標保護法律秩序中占據(jù)主導地位。商標權(quán)的屬地原那么說明根據(jù)一國法律產(chǎn)生的商標權(quán)只在該國法律秩序內(nèi)有效。隨著國際貿(mào)易的開展注冊所具有的優(yōu)于使用的特點使得它成為各國商標所有人在其他尋求保護的最正確途徑。例如注冊制度在英國確實立一半源于國際貿(mào)易的要求。據(jù)說當時在世界各地普魯士人和肆假冒英國的Manester牌紡織品和Sheffield牌餐具。普通法上的假冒之訴對此無能為力。因此制止外國商人對英國商標的仿冒的希望就寄托在確立商標注冊制度之上因為作為一種對等做法保護外國人在英國注冊的商標將使得英國的商標有可能在其他也受到保護。在當前經(jīng)濟全球化的形勢之冊原那么的主導地位只會加強而不會削弱。商標保護領(lǐng)域的國際條約集中于注冊程序的規(guī)定也說明了這一點。　 隨著有關(guān)國際條約以及地區(qū)性條約擴展了可作為注冊商標的標記的范圍各國及地區(qū)的商標立法也紛紛隨之擴大了這一范圍這使注冊原那么有了更廣泛的適用領(lǐng)域。注：各國及地區(qū)的商標立法一般都對可注冊的標記的構(gòu)成要素作出限定。例如根據(jù)我國?商標法?可作為商標申請注冊的只包括文字及圖形兩種平面標志因此假設(shè)商標系由三維設(shè)計或者抽象的色彩組合等構(gòu)成那么不能受到注冊保護。其他的立法也有類似的情形德國原商標法也將上述兩類標志排除在可注冊商標之外。這些不能申請注冊保護的標志就只能作為未注冊商標使用并尋求其他形式的保護。這種標志構(gòu)成上的限制是某些商標未注冊的原因之一因此成為現(xiàn)實生活中未注冊商標存在的一種緣由。〕例如TRIPs將“任何一種可以將一個企業(yè)的商品或效勞區(qū)別于其他企業(yè)的商品或效勞的標記或標記的組合〞均視為商標包括立體和顏色組合標記在內(nèi)的可為視覺感知的標志均可根據(jù)各成員立法的要求作為商標申請注冊保護；?歐共體商標?及?商標指?通過對“商標〞所作的與TRIPs類似的廣泛的定義擴大了可受注冊保護的標志范圍。歐共體許多成員國如德國、法國、英國以及瑞士為施行?商標指?而對其商標立法進展修改后也對“商標〞作出了同樣的定義。因此在這些包括名稱、圖形、三維設(shè)計以及色彩的組合等構(gòu)成的標志均可作為商標申請注冊保護。　 與此同時在注冊前提下強調(diào)商標的使用以抑制注冊原那么的缺陷也已成為人們的共識。這主要表如今如下兩方面：一方面在有關(guān)商標注冊條件上目前實行注冊原那么的商標制度一般都未將商標的使用作為商標注冊的條件。不過受?商標法?的影響TRIPs5條第3款規(guī)定：“成員可以將注冊建立在使用之上。〞雖然從其行文來看這是一項選擇性條款但是它對成員立法的影響應(yīng)該是不言而喻的。實際上對注冊原那么缺陷的認識當于1975年修改其?商標法?時就出現(xiàn)了這樣的提案：申請商標注冊時應(yīng)在商標申請書上寫明申請人的營業(yè)種類使申請注冊的商標與其指定使用的商品兩相對照以確認申請人有無使用該商標的意愿。注：該款緊接著規(guī)定了“但書〞：“商標的實際使用不應(yīng)作為申請注冊的條件。一項申請不應(yīng)僅僅由于在從申請日起3年限屆滿之前未將意圖使用付諸實現(xiàn)而遭到回絕。〞〕另一方面在有關(guān)注冊商標存續(xù)的條件上各國普遍將商標的使用作為注冊商標存續(xù)的條件即規(guī)定倘注冊商標在連續(xù)假設(shè)干年的限一般為3年或者5年〕內(nèi)未使用那么該注冊在該限屆滿后可被撤銷。注：有關(guān)的條約及許多的立法在強調(diào)使用要求的同時對可構(gòu)成“使用〞的形式也予以擴展。例如商標的使用既可以是將商標用于商品、商標包裝或容器或者商品交易文書上也可以是將商標用于廣告宣傳、展覽或者其他業(yè)務(wù)活動；既可以是商標權(quán)人自己的使用也可以是經(jīng)商標權(quán)人容許的被容許人的使用?！砊RIPs9條即以“使用要求〞為題對此作出了規(guī)定。歐洲共同體的?商標指?2條也規(guī)定：“假設(shè)無正當理由商標所有人連續(xù)5年未在有關(guān)成員國實際使用其商標將喪失其商標專用權(quán)。〞德國?商標法?第26條明確規(guī)定：“因注冊商標或注冊的維持提出的懇求取決于該商標的使用除非有不使用的正當理由所有權(quán)人必須在本國范圍內(nèi)將商標真正使用于注冊的商品或效勞上。〞　 對注冊商標的使用要求從一個側(cè)面反映了商標保護的目的及注冊原那么之下實際的保護對象。盡注冊原那么幾乎大獲全勝但是無庸諱言對保護對象及商標權(quán)利的認識一直是注冊原那么之下的兩難問題。從對注冊原那么與使用原那么的利弊比較中可以看出該問題在使用原那么之下獲得了合理的解決。其實雖然各國的注冊商標法都將商標本身作為其保護對象將注冊產(chǎn)生的商標權(quán)歸屬于財產(chǎn)權(quán)范疇但是歷史上人們對保護對象及商標權(quán)的追問從來就沒有停頓過。早在1929年德國慕尼黑的馬克斯．普郎克研究所(Max Planck Institute)的創(chuàng)始主任Eugen Ulmer在他的一篇教授資格文中就提出了如下被認為是綱領(lǐng)性的思想：在商標上的依賴于貿(mào)易價值的權(quán)利表現(xiàn)了保護的實際的目的和保護的正當性。因此依賴于注冊的形式上的權(quán)利只簡單地具有培育實際商譽的附屬功能。形式上的保護只被視為為該過程提供幫助的第一步。德國聯(lián)邦至少在理上采納了Eugen Ulmer的解釋而德國的立法者那么已將其付諸理。筆者以為使用原那么注重實體公正保護使商標具有價值的人的利益注冊原那么側(cè)重法律秩序的穩(wěn)定性以及商標權(quán)確實定性。因此從法律的固有價值——公正出發(fā)注冊商標的保護需要從商標的使用中獲得正當性證明?！? 行文至此我們可以發(fā)現(xiàn)作為互相借鑒和求同存異的結(jié)果在當前以注冊原那么為主導的商標保護構(gòu)架中呈現(xiàn)出兩個比較明晰的主題：一是如何注冊商標與未注冊商標所有人之間的關(guān)系并進而表現(xiàn)為商標權(quán)與先用權(quán)之間的關(guān)系〕的問題逐漸受到重視許多在堅持注冊產(chǎn)生商標權(quán)的大前提下有條件地成認商標在先使用人的在先權(quán)；一是注冊商標的使用要求日益受到關(guān)注由注冊產(chǎn)生的商標權(quán)需要從對商標的使用中來充分確立其權(quán)利的正當性。無是保護商標在先使用人的正當利益還是重視注冊商標權(quán)的正當性都是商標保護制度的題中應(yīng)有之義。因為這樣一個制度的宗旨就是經(jīng)濟秩序保護公平競爭促進經(jīng)濟開展。本文原載于?法商研究?2001年第4內(nèi)容總結(jié)（1）商標保護法律框架的比較研究
王春燕 中國人民大學法學院 教授
上傳時間:2004522
內(nèi)容提要】商標保護的法律框架是指一個對商標保護目的、保護對象以及商標權(quán)利獲得方式的根本安排（2）從保護的目的來看所有人的權(quán)利實際上是經(jīng)由使用獲得的（3）及TRIPs的規(guī)定未注冊的享有與注冊的同等的保護（4）與商標保護制度的多樣化相吻合上述求同存異的過程在不同的或地區(qū)也通過多元化的方式進展