【正文】 會(huì)，決定將注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元，周某列席了董事會(huì)，并表示同意。會(huì)后，董事會(huì)下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元。增加部分的注冊(cè)資本除少數(shù)職工認(rèn)購(gòu)了30萬(wàn)元外，其余120萬(wàn)元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購(gòu)，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬(wàn)元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會(huì)批準(zhǔn)了該協(xié)議。2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案?jìng)刹?。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購(gòu)買，且2001年公司增資時(shí)，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評(píng)估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個(gè)人名下。同時(shí)查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過股東會(huì)討論，而是董事會(huì)為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬(wàn)元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。問題：、周某、李某、王某在1998年改制時(shí)所取得的股權(quán)是否有效？為什么？ ？為什么？ ？為什么？ %？為什么？，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？ ：王某出資有效。宋某、周某、李某三人出資無(wú)效。原川南商業(yè)大樓的資金屬于國(guó)有資產(chǎn)，該三人挪用即是侵占、貪污行為，其股權(quán)應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效重新出售，所得資金上繳國(guó)家。：公司機(jī)構(gòu)設(shè)置合法；公司管理人員安排不合法，按照《公司法》第52條的規(guī)定 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席周某不應(yīng)該兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。：無(wú)效。根據(jù)《公司法》第44條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。還規(guī)定，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。：不能，實(shí)際上王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是轉(zhuǎn)讓股權(quán)。按《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。但是，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。：應(yīng)當(dāng)由宋、李、王、周四人對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（注意150和149的區(qū)別）《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。20102011學(xué)年第2學(xué)期《公司法》案例分析報(bào)告案例三 甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬(wàn)元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗(yàn)資）；龍某任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對(duì)如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。2006年3月，乙公司向丙銀行借款200萬(wàn)元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2009年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬(wàn)元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時(shí)，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬(wàn)元。另查明，龍某在公司成立后將120萬(wàn)元注冊(cè)資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)?；谏鲜銮闆r，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對(duì)乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時(shí)，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無(wú)效，且甲公司已于貸款后1個(gè)月退出了乙公司，因此，其對(duì)240萬(wàn)元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；另外乙公司注冊(cè)資金中的120萬(wàn)元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬(wàn)元的一半給甲公司。龍某則認(rèn)為，乙公司成立時(shí)甲公司投資不到位，故乙公司成立無(wú)效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。問題： 1．甲公司的抵押行為是否有效？為什么？ 2．乙公司的成立是否有效？為什么？3．甲公司認(rèn)為其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？4．甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬(wàn)元中的60萬(wàn)元？為什么？ 5．甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半？為什么？6．乙公司、甲公司和龍某對(duì)丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？1．答：無(wú)效?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；2．答：有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的能力?！豆痉ā返?條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。3．答：不能。股東在公司登記后，不能抽回投資4．答：龍某占用的是公司的財(cái)產(chǎn)，龍某僅對(duì)乙公司有返還義務(wù)，對(duì)甲公司無(wú)返還義務(wù)?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(無(wú)監(jiān)事)（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。5．答：不承擔(dān)?！豆痉ā返?條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；........6．答：承擔(dān)有限責(zé)任。（略）案例四甲股份有限公司（下稱甲公司）為上市公司，該公司2005年4月20日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論事項(xiàng)如下：A． 甲公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有張某、袁某、胡某、謝某；董事陳某因?yàn)槌鰢?guó)考察不能出席會(huì)議；董事左某因參加全國(guó)人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利；董事劉某因生病臥床不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。B． 出席本次會(huì)議的董事一致決定，將以下事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議通過：請(qǐng)求股東大會(huì)制訂公司利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、制訂財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時(shí)董事會(huì)還審議批準(zhǔn)了監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，對(duì)發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。C． 由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長(zhǎng)難以應(yīng)付，該次會(huì)議決定設(shè)立副董事長(zhǎng)3人，協(xié)助董事長(zhǎng)執(zhí)行職務(wù)。D． 為確保公司長(zhǎng)期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會(huì)議決定將董事任期修改為每屆5年。E． 該次會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。問題：1）在A中關(guān)于董事會(huì)召開的情況有哪些不合法？（2）在B所通過的事項(xiàng)中有無(wú)違法之處？（3）在C、D中對(duì)于董事會(huì)構(gòu)成事項(xiàng)上有無(wú)不合法的地方？（4）在E中對(duì)于會(huì)議記錄的簽名有無(wú)不當(dāng)問題？ 答案：（1）兩處違法：其一，根據(jù)《公司法》第113條的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席?？梢詴嫖衅渌麓鸀槌鱿聲?huì)。委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?？梢娢谐鱿聲?huì)議應(yīng)當(dāng)書面委托，同時(shí)委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國(guó)現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會(huì)情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會(huì)秘書而非董事代為出席會(huì)議，屬于受托人不合法。（2）根據(jù)我國(guó)《公司法》第38條和第47條規(guī)定：制訂公司利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。制訂財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍之列，無(wú)需交給股東大會(huì)。而審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告、對(duì)發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會(huì)的職權(quán)范圍，董事會(huì)無(wú)權(quán)行使。（3）一處合法一處違法：其一，我國(guó)《公司法》第110條規(guī)定，可以設(shè)副董事長(zhǎng)，設(shè)幾人沒有規(guī)定。其二，我國(guó)《公司法》第46條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本案以公司章程形式將董事任期延長(zhǎng)至5年，顯然不合法。（4）根據(jù)《公司法》第118條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。故本案會(huì)議記錄存在兩個(gè)問題：其一，會(huì)議記錄員應(yīng)當(dāng)在記錄上簽字；其二，列席會(huì)議的監(jiān)事無(wú)需在會(huì)議記錄上簽字。案例五 中萬(wàn)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱中萬(wàn)公司）由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會(huì)決議解散公司。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定對(duì)自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向其申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬(wàn)公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬(wàn)公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠晨光公司貸款58萬(wàn)元，但合同約定的付款期限6個(gè)月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬(wàn)公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺(tái)，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬(wàn)元。晨光公司在中萬(wàn)公司通知的期限內(nèi)向中萬(wàn)公司申報(bào)了債權(quán)，同進(jìn)提出解除合同未履行部分，余下10臺(tái)機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬(wàn)公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。中萬(wàn)公司清算組成員對(duì)如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺(tái)機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時(shí)要求對(duì)方支付價(jià)款。至于中萬(wàn)公司所欠58萬(wàn)元貸款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬(wàn)元扣除10臺(tái)機(jī)械應(yīng)收款28萬(wàn)元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬(wàn)元；丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貸款6個(gè)月后才到償還期，故中萬(wàn)公司無(wú)義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺(tái)機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貸款不列入清算方案中清償。4個(gè)月后，中萬(wàn)公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬(wàn)公司10臺(tái)機(jī)械，但仍有30萬(wàn)元債權(quán)無(wú)法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。問題：中萬(wàn)公司股東大會(huì)決議解散公司是否合法？為什么？中萬(wàn)公司股東大會(huì)委任5名董事組成清算組是否合法？為什么？中萬(wàn)公司與晨光公司之間的機(jī)械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除？為什么？中萬(wàn)公司所欠晨光公司的貸款是否可以列入清償范圍？為什么？５、晨光公司的30萬(wàn)元損失應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？為什么？答案：（1）合法。根據(jù)我國(guó)《公司法》第181條規(guī)定，股份有限公司可以根據(jù)股東大會(huì)決議解散，故中萬(wàn)公司的解散合法。（2）合法。根據(jù)我國(guó)《公司法》第184條規(guī)定，中萬(wàn)公司因股東大會(huì)決議自行解散時(shí)，其清算由股東大會(huì)確定人選。（3）不可由其單方解除。因?yàn)槭Ｓ嗟?0臺(tái)機(jī)械在中萬(wàn)公司解散清算時(shí)已屆履行期，屬于我國(guó)《公司法》規(guī)定的與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，此等業(yè)務(wù)應(yīng)由清算組處理，自不能由晨光公司單方解除未履行部分的合同。而且，在清算期間，公司法人人格并未消滅，只是其權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)。在此期間，由清算組代表公司處理、了結(jié)未完業(yè)務(wù)。（4）應(yīng)列入清償范圍。因?yàn)橹腥f(wàn)公司在清算過程中必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對(duì)外法律關(guān)系，包括所欠晨光公司貸款這種未到期債務(wù)。（5）晨光公司的損失應(yīng)由丙、丁、戊承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。晨光公司在中萬(wàn)公司解散清算的過程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)，清算組本應(yīng)列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而清算組違背法定義務(wù)不對(duì)晨光公司的債權(quán)進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行清償，致使晨光公司30萬(wàn)元貸款因中萬(wàn)公司解散注銷而無(wú)法受償，清算組對(duì)此應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》第190條規(guī)定，清算組因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，晨光公司的債權(quán)損失 是由丙、丁、戊的過錯(cuò)行為造成的，應(yīng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任，甲、乙二人對(duì)清算組有害于債權(quán)人利益的決定表示了異議，主觀上無(wú)過錯(cuò)，可以免責(zé)。