【正文】 利益，但不得超過(guò)違約方在訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)因違背合同可能造成的損失。同時(shí)，一方違約后，另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取合理措施防止損失的擴(kuò)大，否那么，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。,第四十八頁(yè)，共五十七頁(yè)。,〔四〕違約金 違約金，是指當(dāng)事人在合同中約定或者由法律所規(guī)定，一方違背合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣。違約金具有補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)，當(dāng)事人之間約定的違約金低于或者過(guò)分高于違約造成的損失，當(dāng)事人可以懇求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以增加或者適當(dāng)減少。 〔五〕定金(d236。nɡ jīn)責(zé)任 定金的概念 定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，約定由一方按合同標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對(duì)方的金錢。?合同法?第一百一十五條規(guī)定：當(dāng)事人可以按照?中華人民共和國(guó)擔(dān)保法?約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。據(jù)此，定金既具有合同履行的擔(dān)保功能，又具有違約救濟(jì)的功能。 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。,第四十九頁(yè)，共五十七頁(yè)。,定金與違約金、訂金 定金和違約金作為合同違約責(zé)任的形式，當(dāng)事人都可以在合同中進(jìn)展約定，但兩者存在根本區(qū)別，定金重在對(duì)違約行為的懲罰，以懲罰性為主；而違約金重在對(duì)違約所造成的損失補(bǔ)償，以補(bǔ)償性為主。當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。但不得重復(fù)適用。 定金與訂金都屬于預(yù)先給付金錢的范疇，且在合同履行后都發(fā)生抵作價(jià)款的功能。但定金和訂金是不同的：定金作為一種違約責(zé)任形式，適用定金罰那么，即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)(w qu225。n)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。而訂金在性質(zhì)上只是一種預(yù)付款，如發(fā)生違約，支付訂金的一方并不失去已支付訂金的追索權(quán)，收受訂金的一方責(zé)任止于返還訂金；〔后附比照表〕,第五十頁(yè)，共五十七頁(yè)。,違約金與定金(d236。nɡ jīn)、訂金之間的關(guān)系,第五十一頁(yè)，共五十七頁(yè)。,四、違約責(zé)任的免除(miǎnch),違約責(zé)任的免除，是指在一定條件下，即使發(fā)生了違約行為，違約方也可以不承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的免除需要有免責(zé)事由。合同法上的免責(zé)事由分為兩大類：法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。 法定免責(zé)事由，是指法律直接規(guī)定、不需要當(dāng)事人約定即可直接援用的免責(zé)事由，主要是指不可抗力。 約定免責(zé)事由，是指當(dāng)事人約定可以免除責(zé)任的條款。 〔一〕不可抗力 不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能防止并不能抑制的客觀情況。 不可抗力主要包括以下幾種情形：自然災(zāi)害，如臺(tái)風(fēng)、洪水；社會(huì)事件，如罷工、騷亂。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，違約方可局部或全部免除責(zé)任。但遲延(ch237。y225。n)履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)的證明，以證明不可抗力的發(fā)生及不可抗力對(duì)當(dāng)事人履行合同義務(wù)的影響。,第五十二頁(yè)，共五十七頁(yè)。,〔二〕免責(zé)條款 免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來(lái)可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款，其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。免責(zé)條款必須是合法的，?合同法?規(guī)定以下免責(zé)條款無(wú)效： 1．造成對(duì)方人身傷害的； 2．因成心或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 五、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任是民事責(zé)任的兩種根本形式，當(dāng)當(dāng)事人一方(yī fānɡ)的違約行為同時(shí)又進(jìn)犯了對(duì)方當(dāng)事人的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益時(shí)，就可能要承擔(dān)違約和侵權(quán)兩種責(zé)任。此時(shí)，為獲得救濟(jì)，遭受損失的一方(yī fānɡ)存在雙重選擇，既可以向違約方主張違約責(zé)任，又可以向其主張侵權(quán)責(zé)任，但不得同時(shí)主張違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。,第五十三頁(yè)，共五十七頁(yè)。,案例分析 案情： 黃某等20名旅游者報(bào)名參加某國(guó)際旅行社組織的北京—宜昌—三峽—成都旅游團(tuán)，雙方簽訂了?旅游合同?。在旅游過(guò)程中，因組團(tuán)社與地接社之間發(fā)生團(tuán)款糾紛，耽誤了旅游行程，造成重慶紅巖村等景點(diǎn)的游覽工程被迫取消，旅游完畢后，黃某等旅游者向旅游質(zhì)量監(jiān)視管理部門投訴，訴稱組團(tuán)社與地接社的糾紛，殃及無(wú)辜的旅游者，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，要求賠償全部(qu225。nb249。)旅游費(fèi)，被投訴旅行社辯稱，此次旅游景點(diǎn)的遺漏，完全是地接社的原因造成的，組團(tuán)社并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，但考慮到旅游者的實(shí)際利益，同意先退賠遺漏景點(diǎn)門票費(fèi)每人32元。假設(shè)旅游者還有其他賠償要求，應(yīng)向有過(guò)錯(cuò)的地接社提出。,第五十四頁(yè)，共五十七頁(yè)。,分析： 本案中，被投訴組團(tuán)社所辯稱的理由不能成立，旅游者要求組團(tuán)社承擔(dān)違約責(zé)任是合法的，但所提出的賠償全部旅游費(fèi)的懇求缺乏事實(shí)和法律根據(jù)，不應(yīng)該支持。 1．組團(tuán)社應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。?合同法?第12條規(guī)定“當(dāng)事人一方同第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，按照法律規(guī)定按照約定解決。〞合同關(guān)系是一種相對(duì)的法律關(guān)系，僅在當(dāng)事人雙方之間發(fā)生法律效力。對(duì)于旅游者來(lái)說(shuō)，組團(tuán)社因地接社的行為不能完全履行合同時(shí)，合同的當(dāng)事人組團(tuán)社應(yīng)對(duì)地接社的履行行為負(fù)責(zé)，向旅游者承擔(dān)違約責(zé)任，然后再就其因此受到的損失向地接社追償。 2．旅游損失賠償?shù)膯?wèn)題比較復(fù)雜。國(guó)家旅游局根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)制定了?旅行社質(zhì)量保證金賠償試行標(biāo)準(zhǔn)?，詳細(xì)規(guī)定了對(duì)“損失賠償額的計(jì)算方法〞，其中第8條第1項(xiàng)規(guī)定：“導(dǎo)游擅自改變活動(dòng)日程，減少或變更(bi224。ngēng)參觀工程，旅行社應(yīng)退賠景點(diǎn)門票，導(dǎo)游效勞費(fèi)并賠償同額違約金。〞本案中，旅行社只退賠遺漏景點(diǎn)門票款顯然是大大低于規(guī)定的數(shù)額，應(yīng)該按法定要求進(jìn)展核算，以使旅游者的損失得到合理合法的賠償。,第五十五頁(yè)，共五十七頁(yè)。,3．賠償全部旅游費(fèi)用的懇求缺乏根據(jù)。旅游提供的是一種特殊的組合產(chǎn)品，旅游的費(fèi)用是吃、住、行、游、購(gòu)、娛和提供效勞等多方面的綜合價(jià)格。要求賠償全部旅游費(fèi)必須以對(duì)方“根本性違約〞為前提，根本性違約是指導(dǎo)致合同履行不必要或不可能，既訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益不能實(shí)現(xiàn)，或者說(shuō)主要合同意圖不能實(shí)現(xiàn)。本案中，旅行社按合同約定履行了絕大局部義務(wù)(y236。w249。)，旅游者也享受了旅行社提供的各項(xiàng)效勞。個(gè)別景點(diǎn)遺漏，不應(yīng)該賠償全部旅游費(fèi)用。,本章(běn zhānɡ)完畢,第五十六頁(yè)，共五十七頁(yè)。,內(nèi)容(n232。ir243。ng)總結(jié),第四章 旅游合同法律(fǎlǜ)制度。法人經(jīng)核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍不同決定了法人的民事權(quán)利才能和民事行為才能的范圍不同，法人有權(quán)就其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的事項(xiàng)簽訂合同。問(wèn)題：甲的詢問(wèn)與乙的反問(wèn)、甲乙各自的答復(fù)。它違背的是不能向第三人發(fā)出出賣同一特定物的要約的合同規(guī)定。該原那么有兩個(gè)方面的要求：一是要求當(dāng)事人以好心的方式履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金,第五十七頁(yè)，共五十七頁(yè)