【正文】 及國有資產(chǎn)的公司并購企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，由國務院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責。綜合《公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《股份有限責任公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，涉及國有資產(chǎn)的公司并購可以歸納為以下幾 個環(huán)節(jié)：并購的報批程序、資產(chǎn)評估程序、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式、并購合同的形式要件。并購的報批程序 國有獨資公司的董事會可以針對公司并購事宜作出書面決議，如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分立，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中，重要的國有獨資公司合并、分立應該報同級政府批準。國有獨資公司的重大資產(chǎn)處置，應該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。國有控股公司、國有參股公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定是否批準。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應當報其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的同級人民政府批準。國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)及有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和商務部的審批。資產(chǎn)評估程序出售國有資產(chǎn)都應進行資產(chǎn)評估，以評估的價格作為并購的基準價格?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對國有資產(chǎn)的評估程序、備案程序進行了明確規(guī)定。轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，即必須在正式的產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌進行。即要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過公開的方式征集受讓方。當征集的受讓方為兩個以上時，應該通過拍賣、招投標方式定價，當征集只產(chǎn)生一個受讓方的情況下，采用協(xié)議方式定價。國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格一般不能低于評估價格的90%，當轉(zhuǎn)讓價格低于評估價格的90%時，應獲得其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或其同級政府的批準后方可繼續(xù)進行。并購合同的強制條件轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商同意的企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對目標公司職工的優(yōu)先安置方案等等。四、涉外因素的公司并購公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和境內(nèi)企業(yè)境外并購。（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)必須符合中國的產(chǎn)業(yè)政策。根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，指通過并購使境內(nèi)公司（內(nèi)資企業(yè)）變更為外商投資企業(yè)，包括外商投資企業(yè)（中國法人）并購內(nèi)資企業(yè)。所以，并購當事人中的外國法人、外國自然人、外商投資企業(yè)都屬于外國投資者。根據(jù)中國的產(chǎn)業(yè)政策，在某些行業(yè)，外國投資者直接或間接持有并購目標公司的股份比例受到限制?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導目錄》規(guī)定，在有些產(chǎn)業(yè)，外商投資公司“限于合資、合作”、有些產(chǎn)業(yè)必須“中方控股”或者“中方相對控股” ；不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位。《關(guān)于外商投資企業(yè)分立于合并的規(guī)定》 第19條規(guī)定，與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設立的企業(yè)，成為合并后公司所持股的企業(yè)，應當符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)需要行政審批。根據(jù)《指導外商投資方向規(guī)定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。外商投資項目按照項目性質(zhì)分別由發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。外商投資企業(yè)的合同、章程由外經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。其中，限制類項目由國務院發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批，鼓勵和允許類項目由省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府的相應主管部門審批，同時報上級主管部門和行業(yè)主管部門備案，項目的審批權(quán)不得下放。投資額特別巨大的項目，一般還需要中央有關(guān)部門的批準。禁止行業(yè)壟斷。《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》都有反對行業(yè)壟斷的規(guī)定。這些法規(guī)授權(quán)商務部、國家工商行政管理總局調(diào)查并購過程中的壟斷問題，并有權(quán)依據(jù)調(diào)查結(jié)果決定是否批準并購方案。境內(nèi)企業(yè)、相關(guān)政府職能部門、行業(yè)協(xié)會也可以向商務部和國家工商行政管理總局申請進行壟斷調(diào)查。反壟斷調(diào)查的主要項目包括：并購當事人的資產(chǎn)規(guī)模、市場占有率、并購涉及到的關(guān)聯(lián)行業(yè)數(shù)量等。同時，還對并購當事人進行了擴大解釋，并購當事人包括外國投資者及其關(guān)聯(lián)企業(yè)。（二）、境內(nèi)企業(yè)境外并購近年來，越來越多的中國企業(yè)開始向境外市場擴張，境內(nèi)企業(yè)海外并購存在如下規(guī)制。境內(nèi)企業(yè)從事境外并購活動需要商務部或省級商務主管部門的審批。根據(jù)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定》規(guī)定，境外投資包括我國企業(yè)通過新設（獨資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益。境外投資開辦企業(yè)需要審批，除了金融企業(yè)以外，境內(nèi)企業(yè)境外投資的審批權(quán)在商務部和省級商務主管部門，其中，商務部主管中央企業(yè)的境外投資審批和非中央企業(yè)在美國、日本、新加坡等國的境外投資審批，其余的境外投資由省級商務主管部門負責審批。不予許可的境外并購。商務部有權(quán)認定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權(quán)、安全和社會公共利益的；違反國家法律法規(guī)和政策的；可能導致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。許可基本程序。企業(yè)首先應向商務部或者省級商務主管部門申請，商務部受理后進行法定項目的審查，并征求駐該國使領(lǐng)館商務參贊意見，核準后頒發(fā)《境外投資批準證書》。企業(yè)境外并購的前期報告制度。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務部及省級商務主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務院國有資產(chǎn)管理委員會管理的企業(yè)直接向商務部和國家外匯管理局報告；其他企業(yè)向地方省級商務主管部門和外匯管理部門報告，并由地方省級商務主管部門和外匯管理部門分別向商務部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報。企業(yè)境外并購的外匯管理。企業(yè)必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續(xù)；同時企業(yè)還應該交納匯出外匯數(shù)額5%的利潤保證金；在當?shù)貢嫿K結(jié)后6個月內(nèi)企業(yè)應該向外匯管理部門報告其會計報告。五、公司并購的操作流程和攻略完整的公司并購過程應該包括三大階段：并購準備階段、并購實施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：（一）并購的準備階段在并購的準備階段，并購公司確立并購攻略后，應該盡快組成并購班子。一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內(nèi)部人員和聘請的專業(yè)人員，其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務顧問，如果并購涉及到較為復雜的技術(shù)問題，還應該聘請技術(shù)顧問。并購的準備階段，對目標公司進行盡職調(diào)查顯得非常重要。盡職調(diào)查的事項可以分為兩大類：并購的外部法律環(huán)境和目標公司的基本情況。并購的外部法律環(huán)境盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。直接規(guī)定并購的法規(guī)散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關(guān)于股份有限公司、涉及國有資產(chǎn)、涉外因素的并購特別法規(guī)。（關(guān)于這些法規(guī)的名稱，可以參看本文的注釋）除了直接規(guī)定并購的法規(guī)以外，還應該調(diào)查反不正當競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護、安全衛(wèi)生、稅務政策等方面的法規(guī)。調(diào)查時還應該特別注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。目標公司的基本情況重大并購交易應對目標公司進行全面、詳細的盡職調(diào)查。目標公司的合法性、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)背景、財務狀況、人事狀況都屬于必須調(diào)查的基本事項。具體而言，以下事項須重點調(diào)查：目標公司的主體資格及獲得的批準和授權(quán)情況。首先應當調(diào)查目標公司的股東狀況和目標公司是否具備合法的參與并購主體資格；其次，目標公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資格；再次，還要審查目標公司是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準與授權(quán)（公司制企業(yè)需要董事會或股東大會的批準，非公司制企業(yè)需要職工大會或上級主管部門的批準，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準）。目標公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。目標企業(yè)的性質(zhì)可能是有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、或者合伙制企業(yè)，不同性質(zhì)的目標企業(yè)，對于并購方案的設計有著重要影響。目標公司重要的法律文件、重大合同。調(diào)查中尤其要注意：目標公司及其所有附屬機構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應當主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責任和義務；重要的違約行為；違約責任；合同的終止條件等等。目標公司的資產(chǎn)狀況。包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)狀況，以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別要對大筆應收賬款和應付賬款進行分析。有時在合同簽訂之后還需要進一步的調(diào)查工作。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。目標公司的人力資源狀況。主要包括：目標公司的主要管理人員的一般情況；目標公司的雇員福利政策；目標公司的工會情況；目標公司的勞資關(guān)系等等。目標公司的法律糾紛以及潛在債務。對目標公司的盡職調(diào)查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應當包含以下幾方面的內(nèi)容：準確評估目標公司的價值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優(yōu)的并購財務方式；籌劃并購議程。（二）并購的實施階段并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環(huán)節(jié)組成。談判 并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，包括：并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）?！恫①徱庀驎反笾掳韵聝?nèi)容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會包括如下條款：排他協(xié)商條款（未經(jīng)買方同意，賣方不得與第三方再行協(xié)商并購事項）、提供資料及信息條款（買方要求賣方進一步提供相關(guān)信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料）、保密條款（并購的任何一方不得公開與并購事項相關(guān)的信息）、鎖定條款（買方按照約定價格購買目標公司的部分股份、資產(chǎn)，以保證目標公司繼續(xù)與收購公司談判）、費用分擔條款（并購成功或者不成功所引起的費用的分擔方式）、終止條款（意向書失效的條件）。簽訂并購合同并購協(xié)議應規(guī)定所有并購條件和當事人的陳述擔保。并購協(xié)議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復修改，最后才能定稿。并購協(xié)議至少應包括以下條款：并購價款和支付方式。陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款，內(nèi)容也極其繁瑣。該條款是約束目標公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。目標公司應保證有關(guān)的公司文件、會計帳冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料的真實性。并購合同中會規(guī)定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經(jīng)雙方簽字后，可能需要等待政府有關(guān)部門的核準，或者需要并購雙方履行法律規(guī)定的一系列義務（如債務公告、信息披露等等），或者收購方還需要作進一步審查后才最后確認，所以并購合同不一定馬上發(fā)生預期的法律效力。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件，當所附條件具備時，并購合同對雙方當事人發(fā)生法律約束力。為了促成并購合同的生效，在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應該履行的義務及其期限，比如，雙方應該在約定期限內(nèi)取得一切有權(quán)第三方的同意、授權(quán)、核準，等等。并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價的支付方式聯(lián)系在一起，雙方一般會約定當賣方履行何種義務后，買方支付多少比例的對價。資產(chǎn)交割后的步驟和程序。違約賠償條款。稅負、并購費用等其他條款。履行并購合同履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務的行為，包括合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。（三）并購整合階段并購的整合階段主要包括財務整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務。其中的主要法律事務包括：目標公司遺留的重大合同處理；目標公司正在進行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標公司董事會議事日程、會議記錄與關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；依法安置目標公司原有工作人員。公司并購是風險很高的商業(yè)資產(chǎn)運作行為，操作得當可能會極大提升資產(chǎn)質(zhì)量，提高企業(yè)的競爭力，帶來經(jīng)濟收益，操作不當則會使當事人陷入泥潭而難以自拔。因此，公司在決定采取并購策略進行擴張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細設計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風險降低在最低限度之內(nèi)。第五篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子謀攻》中的這句著名論斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運用到激烈的商業(yè)競爭中來?，F(xiàn)在，企業(yè)之間競爭講究的是對實際情況詳細、準確、全面、深入的了解，而后進行周密嚴謹?shù)姆治?，最后作出切合企業(yè)實際情況的戰(zhàn)略和應對措施。而律師在服務商業(yè)活動中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項“知彼”的工作，這個工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中的法律盡職調(diào)查。按照目前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合稱，合并分為吸收合并