【正文】 工資，投訴員工有63人，其中有政府安排的50人員30人，有30多人在學校已經(jīng)工作了10多年，立案調(diào)查核實，員工投訴的加班事實成立，其中有一名投訴者因?qū)W校認定其無勞動關(guān)系而產(chǎn)生糾紛后到勞動仲裁申請仲裁；2008年9月該學校保安186人集體投訴，要求支付2006年以來的加班工資，經(jīng)調(diào)查核實，學校保安實行三班運轉(zhuǎn)制值班，24小時執(zhí)勤，每名保安每月加班都有78天，經(jīng)核算從06年至08年的加班工資，學校要支付127萬多元，由于投訴案件牽涉面廣，數(shù)額較大，接近年底，且又具有如下特點：（1）：加班事實存在；（2）學校臨近年關(guān)，要支付教師獎金，資金比較緊張；（3）學校有法律專業(yè)的律師團，執(zhí)法難度大；（4）投訴者要求學校糾正違法行為，執(zhí)法員工加班工資。因而我們采取如下步驟：對投訴者（1）首先把有關(guān)政策宣傳到位（2）指出勞動者存在的過失（3）引導投訴者有平衡的心態(tài)對單位（1）擴大影響面（2）辦案速度放慢（3）通過媒體造勢（4）加大執(zhí)法力度（5）迫使用人單位按法律法規(guī)執(zhí)行案例（二）2007年4月接到一起某冶金機械廠83名家屬投訴該廠長期加班的集體投訴，要求廠方按照國家有關(guān)法律法規(guī)給予職工正常的休假。經(jīng)調(diào)查核實，該廠從2000年起因任務(wù)比較重，且又是國際訂單，職工加班的事實存在，因單位都是以銷定產(chǎn)：職工需有一定的技術(shù)特長，補充員工比較困難，如完成不了任務(wù)，就會產(chǎn)生國際官司，所以加班比較嚴重，要求支隊幫助解決。根據(jù)這一情況，支隊采取了如下辦法，首先是到該廠家屬區(qū)與家屬交談，核實情況，其次是到單位找一線工人了解情況，再次是掌握職工與廠領(lǐng)導的矛盾焦點，解決辦法是：召開全廠員工大會，把矛盾擺出來。我在大會上對該廠的廠長說：“劉廠長，我原來在企業(yè)也做過總經(jīng)理，管理過2000多人的企業(yè)，如果你信得過我，您就讓我當一天的廠長，我來開這個職工大會，劉廠長答應(yīng)了我的請求。在大會上我說我一進你們這個廠門口我就很不高興，進門就看到有一塊牌，上面是這樣寫的，“今天工作不努力，明天努力找工作”，我說這是從日本學回來的，你們廠長和廠領(lǐng)導把你們的名字寫在出氣室讓職工罵了嗎？廠長說沒有，我說職工每天工作都很忙，本身都有一點怒氣，天天進門都要看到這樣的標語，久而久之員工都有怨氣，我說應(yīng)該馬上把它去掉（職工在下面鼓掌有56分鐘），應(yīng)該這樣寫，廠興我興，廠衰我恥。作為一個好的企業(yè)，應(yīng)該有它的文化，職工為完成任務(wù)加班加點我們領(lǐng)導做了什么？職工從95年至99年在家待崗時每月領(lǐng)150元生活費，職工沒有怨言，現(xiàn)在每月工資達到了30004000元，職工有意見了，這是為什么？因為職工有家有小，對廠里還是有一定感情的，具我了解我們的這些工人到廣東打工可以掙到800010000多元工資，有的技術(shù)工人在整個桂林市也就那么6個人，你們廠就有4個，如從技校招來的技工，要跟師傅學習三年才能獨立上崗，少了12個就不能正常生產(chǎn)，廠領(lǐng)導只看到你加班我付錢，你一個月拿了34千元，還有什么可說的，你不干就滾，如果這樣，廠里的訂單如何完成？產(chǎn)生了國際糾紛，這個廠還有沒有？有人說職工是主人，那些都過時了，我說職工是財富，沒有強有力的技術(shù)骨干和過硬的技術(shù)力量你憑什么去拿國際訂單？中央領(lǐng)導都說我們要兩個文明一起抓，物質(zhì)有了，精神文明也要有，職工工資高了，也要有時間去享受這些物質(zhì)了，走親訪友是應(yīng)該的，職工家屬說的，我們家的心里根本沒有這個家了，比旅社還不如，早出晚歸的，兒女連人都見不上一面，我拿你這么多錢干什么？解決辦法（1）由職工選舉車間主任6人（2）在車間建幾間休息室讓職工輪流休息（3）開展一些有意的娛樂活動。評論：這是一起因基層領(lǐng)導管理粗暴和領(lǐng)導不關(guān)心職工引起的糾紛。案例（三）某大學獨立學院一名宿舍管理員投訴，要求支付08年09年12月份加班工資，原因是常年24小時工作無加班工資。調(diào)查核實：（1）學校與員工簽訂勞動合同，從08年10月份至09年12月份。（2）從事宿舍管理員至09年9月份。（3）09年9月份調(diào)整為清潔工后，本人提出辭職。經(jīng)調(diào)解：。本人不服，申請勞動仲裁，裁決支付其7400多元加班費。其不服上訴到人民法院至今未結(jié)，又要求監(jiān)察受理，勞動監(jiān)察不予受理。焦點：投訴者請了一名律師，提出投訴的標的為89萬余元，其中包括社保費，補償金，加班費，公積金等等。律師按20%收取律師費，殊不知律師是為了傭金，而提高訴訟標的，到頭來花的律師費還高于勞動者投訴所獲的加班費。案例（四）市屬一家紙制品加工廠07年元月至09年9月職工不間斷的有13起投訴都是因為加班工資的事產(chǎn)生的投訴。該廠廠長、人力資源部長要求支隊派人到該廠指導工作，就如何管理好，制定好單位用工管理制度，勞動定員定額提出意見和整改辦法。根據(jù)廠方的要求，支隊用了3天的時間幫助企業(yè)：從勞動定員定額，制定用工獎懲制度，規(guī)章制度，成立職工管理委員會，成立工會，理順該廠的整個用工體制，從而解決了企業(yè)多年來的疑難問題，避免了因管理而產(chǎn)生的勞動糾紛。當接到一個投訴案件時，我都會反復的推敲勞動者提出的維權(quán)要求，并依據(jù)其提出用人單位違反有關(guān)勞動法律法規(guī)涉及的相關(guān)內(nèi)容，反復學習有關(guān)政策法規(guī)，鞏固業(yè)務(wù)知識，掌握第一手資料，當案子拿到手之時，你就面臨如下幾個方面的監(jiān)督：首先是如何為勞動者維權(quán)。如處理不好，勞動者就會投訴你。這時你就面臨幾個方面的監(jiān)督：一是政府的效能辦公室，勞動者投訴你行政不作為。二是新聞媒體的傳媒指責。三是司法部門的司法監(jiān)督。四是主管領(lǐng)導的責成。五是人大、工會的指責等等方面。所以說我在辦理每一件投訴案件，無論是復雜的，簡單的，群體的案件，首先我考慮的是如何保護好自己，只有保護好自己才能有力的殺傷敵人，常言說的好：風箱里面的老鼠二頭受氣而我們勞動監(jiān)察室風箱里面的老鼠八頭受氣，而我們面對的事投訴者和企業(yè)的律師和專業(yè)的勞資人員，僅僅依靠幾本法律法規(guī)的知識是遠遠不夠的，多年的辦案使我認識到勞動監(jiān)察人員要掌握一些企業(yè)管理方面的知識。特別是企業(yè)勞動用工，用工管理方面的知識，否則人家說你按照法規(guī)，你說我們應(yīng)該如何做呢？你如何回答，回答不了，他就看不起你，你的案子又如何辦理？我認為這個至關(guān)重要。工程轉(zhuǎn)包、勞務(wù)分包還是勞動合同糾紛[案情]甲公司通過競標取得了縣級公路XY段公路的承建，而后甲公司把XY段公路以《XY段公路勞務(wù)分包協(xié)議》的形式全部轉(zhuǎn)給當?shù)厝艘倚藿ǎ瑓f(xié)議約定該工程所需費用由乙全部墊資，業(yè)主驗收合格后，甲公司抽取工程總價的20%作為管理費，剩余部分支付給乙。協(xié)議簽訂后，乙組織了當?shù)卮迕癖?、丁等連同乙共50人共同修建此段公路。在修建此段公路中，原材料、機器設(shè)備等均由乙等50名村民自行組織，從路基到水泥路面也由乙等村民完成。在完工并交付使用后，乙等50名村民并未如期拿到約定的工程款，乙以甲公司作為被告向法院提起訴訟，要求按協(xié)議執(zhí)行。[分歧]針對本案存在以下三種意見：第一種意見認為本案屬于勞務(wù)分包合同糾紛，并且當事人間已簽訂協(xié)議，應(yīng)當按協(xié)議處理；第二種意見認為本案屬于勞動合同糾紛，乙等50名村民與甲公司形成了事實上的勞動關(guān)系，本案應(yīng)該按勞動合同糾紛處理；第三種意見認為本案名為勞務(wù)分包實為工程轉(zhuǎn)包，應(yīng)當按工程轉(zhuǎn)包處理。[評析]筆者同意第三種意見。理由如下：一、本案不屬于勞務(wù)分包合同糾紛。從《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第七條規(guī)定“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持”和《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條第三款規(guī)定“本辦法所稱勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動”來看，勞務(wù)承包人應(yīng)當是具備法定資質(zhì)的企業(yè)，個人或沒有法定資質(zhì)的組織不能成為勞務(wù)分包合同的主體，乙是自然人，當然不能成為勞務(wù)分包合同主體。其次，勞務(wù)分包的對象是工程施工中的勞務(wù)，而非工程本身。本案當事人間簽訂的《XY段公路勞務(wù)分包協(xié)議》實質(zhì)上是約定由乙完成XY段整個工程，這已經(jīng)超出了勞務(wù)分包的范圍。再次，勞務(wù)分包是承包人對工程中的勞務(wù)部分進行施工管理的一種形式，甲公司并未提供資金支持也未進行施工管理，該工程完全是在乙自行組織下完成的。二、本案也不是勞動合同糾紛。乙等50名村民并未與甲公司形成事實上的勞動關(guān)系。勞動關(guān)系是一種管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，勞動者從屬于用人單位，勞動者是用人單位的一員，勞動者要遵守用人單位的規(guī)章紀律制度。在本案中，乙等50名村民自行組織完成了該工程，甲公司并未對其進行管理，他們與甲公司的關(guān)系也隨著該工程的竣工而結(jié)束，他們并非是甲公司的其中一員。三、本案當事人間簽訂的雖然是勞務(wù)分包協(xié)議，但其實質(zhì)是把整個XY段工程全部轉(zhuǎn)包給乙，法律行為的實質(zhì)就是意思表示，在認定案件性質(zhì)時應(yīng)當按照當事人的真實意思表示確定，而不是僅僅依據(jù)合同的名稱等表面形式。根據(jù)合同法第二百七十二條規(guī)定“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成”、“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人”、“建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成”，該工程的主體部分應(yīng)當由承包人甲公司自行完成。工程分包只是針對工程中的非主體結(jié)構(gòu)部分，也不能以分包形式達到轉(zhuǎn)包的目的。在本案中，XY段工程的原材料、機器設(shè)備均由乙等50名村民自行組織，從路基至路面水泥所有工程也由其完成，協(xié)議約定已經(jīng)涉及到了XY段工程的主體結(jié)構(gòu)。綜上，本案當事人之間應(yīng)屬工程轉(zhuǎn)包關(guān)系，《XY段公路勞務(wù)分包協(xié)議》違反了法律的規(guī)定，屬無效合同。該工程竣工并交付使用，應(yīng)按照法律規(guī)定支付工程價款。這里注意應(yīng)當沒收甲公司的管理費和該工程的利潤，“當事人不能從違法行為中得到利益”是處理民事案件的原則，對甲公司而言，明知乙是不具備法定資質(zhì)的自然人卻與之簽訂合同，約定的管理費是違法所得；對乙而言，明知不具法定資質(zhì)卻承攬工程，主觀存在過錯，畢竟工程合格并交付使用，對其實際支出部分應(yīng)予以支持，利潤應(yīng)予以沒收，否則，對于其他經(jīng)過努力取得資質(zhì)的企業(yè)是不公平的，對取得資質(zhì)的企業(yè)變相地構(gòu)成不正當競爭，也會給違法轉(zhuǎn)包人雙方造成只要工程質(zhì)量合格就會得到法院支持的假象，不利于對建設(shè)工程行業(yè)進行有效的規(guī)范。廈門市勞務(wù)派遣引發(fā)糾紛20120201 11:50:54| 分類： 案例分析|舉報|字號 訂閱7月16日，上百名勞動者圍堵某用工單位門口，影響用工單位正常工作秩序。經(jīng)了解，這些勞動者系某勞務(wù)派遣公司派遣到該用工單位的員工，與勞務(wù)派遣單位簽訂了勞動合同，但派遣單位未將勞動合同分給員工一份。因員工集體要求辭職，用工單位告知員工必須于7月18日前到用工單位辦理離職手續(xù)，否則將按自動離職處理，引發(fā)員工不滿，這些員工擔心手中未持有一份勞動合同，自己的權(quán)益無法得到保障，集體到用工單位要求拿回自己的勞動合同并辦理解除勞動合同的手續(xù)，從而引發(fā)糾紛。評析：本案是一起因勞動者、派遣單位、用工單位三方未明確各自在勞務(wù)派遣用工形式中關(guān)系和權(quán)利、義務(wù)，而引發(fā)的糾紛。一、勞動者未明確自己與派遣單位和用工單位的關(guān)系。首先，勞動者與派遣單位存在勞動關(guān)系，是被派遣到用工單位工作，根據(jù)《勞動合同法》第六十五條規(guī)定，被派遣勞動者與用工單位協(xié)商一致解除用工關(guān)系，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，與勞動者解除勞動合同，依據(jù)以上規(guī)定，勞動者與用工單位應(yīng)先解除用工關(guān)系后，再到派遣單位辦理解除勞動關(guān)系的手續(xù)。二、派遣單位未將《勞動合同》交勞動者一份，造成勞動者擔心手中無憑據(jù)，無法維護自己的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十六條第二款的規(guī)定，勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份，派遣單位未按法律規(guī)定，作好用工管理工作。勞務(wù)派遣用工形式是一種新的用工形式，還未受到廣泛認知，勞動者仍然認為自己是用工單位的員工，用工單位也以為勞動者是自己的員工，因此，造成在管理上的錯位，這是一起本該可以避免發(fā)生的案件，因派遣用工的三方未明確各自的關(guān)系和權(quán)利、義務(wù)，及勞動用工管理的不到位而引發(fā)糾紛。