6我國外商投資企業(yè)公司制度-資料下載頁
2025-09-16 19:37本頁面
【正文】 公司法的基本制度從未得到過切實的執(zhí)行，合作公司的債權(quán)人幾乎從未能通過合法占有場地使用權(quán)來實現(xiàn)自己對合作公司的債權(quán)。一般情況下，合作雙方均在合作合同中約定：一旦合作期滿或提前終止合作合同，中方作為合作條件投入的房屋或場地的使用權(quán)，由中方自行收回后再清算合作公司的全部債務(wù)。其結(jié)果是，只能將公司的動產(chǎn)及銀行存款用以低償債務(wù)，而使債權(quán)人的大部分權(quán)利落空。合作企業(yè)出資方式的這一特殊性，不但使合作雙方對于合作企業(yè)產(chǎn)生利潤的源泉—資本的表現(xiàn)方式—產(chǎn)生模糊認識和法律上的混亂，而且還會影響與之交易的債權(quán)人的利益。 若將一方合作者投入合作企業(yè)的場地使用權(quán)視為合作企業(yè)的資產(chǎn)，在企業(yè)清算時，當(dāng)公司不能以現(xiàn)金和實物方式抵償債務(wù)時，該項場地使用權(quán)就必須用以償債，因為它作為合作條件提供給合作企業(yè)，在法律上就不屬于投資人所有，而成為合作公司的資產(chǎn)的一部分。但就公司制度而言，并不允許公司的兩個投資者隨意約定，而不考慮任何一個第三方的利益。也就是說，即使當(dāng)事人在合同中約定，合作公司合同期滿終止或提前終止，場地使用權(quán)由中方收回，此項約定也不能對抗第三方，不得以此規(guī)避合作公司對第三方的債務(wù)。我國的《中外合作企業(yè)法》及其《實施細則》一方面規(guī)定合作公司可以成為有限責(zé)任公司，另一方面卻不明確合作條件的性質(zhì)，甚至違背公司制度的基本原則，即股東的出資（不論以什么方式出資）構(gòu)成公司資產(chǎn)，從而損害了債權(quán)人的合法權(quán)益。反之，如果認為中方提供的合作條件不構(gòu)成公司資產(chǎn)，當(dāng)合作公司無法償債時，中方仍有權(quán)無償將其收回，那么可以推定：在設(shè)立合作企業(yè)這一有限責(zé)任公司時，提供場地使用權(quán)的一方未向公司提供任何資本。筆者認為，中外合作企業(yè)的這一特殊情況值得深思。 三、中外合作企業(yè)的利潤分配 （一）外方在合作期限內(nèi)先行回收投資 作為一般的有限責(zé)任公司，公司向股東分配利潤應(yīng)以股東所占的股權(quán)比例為基礎(chǔ)，股東獲取股息和紅利的數(shù)額與其投資額相對應(yīng)。但依照中外合作企業(yè)法律法規(guī)所建立的有限責(zé)任公司的利潤分配形式，與《公司法》所規(guī)定的分配原則卻大相徑庭。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第43的規(guī)定：“中外合作者可以采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益?！钡牵绻诤献髌跐M時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有的，允許外方在合作期限內(nèi)優(yōu)先于中方合作者回收投資。在此前提下，通常采用通過擴大外方的收益比例的方式使外方在合作期限內(nèi)先行回收投資。[13]但在實踐中，合作企業(yè)的外國合作者要想以稅前分利或者加速折舊方式提前收回投資，有相當(dāng)難度。這是因為稅務(wù)機關(guān)對未經(jīng)其事先批準的此類合同一概不予認可。這種因收益分配問題所產(chǎn)生的爭議，在某種程度上與從80年代以來各地普遍采用并沿用至今的的合作企業(yè)格式合同有關(guān)。 （二）不參與管理的一方通常要求獲得保底利潤 第11頁 共11頁
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