6我國(guó)外商投資企業(yè)公司制度(完整版)
【正文】 涉外投資因素的公司制度的特別法。我國(guó)外商投資企業(yè)公司制度 改革開(kāi)放以來(lái)，外商投資企業(yè)作為我國(guó)利用外商直接投資的主要形式，在我國(guó)的國(guó)民經(jīng)濟(jì)體系中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。[4]基于這一特別法所設(shè)立的具有涉外因素的有限責(zé)任公司，在注冊(cè)資本的含義、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)等諸多方面，與按照《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司存在實(shí)質(zhì)性區(qū)別。[7]董事會(huì)在行使表決權(quán)時(shí)，每一董事的投票權(quán)是平等的，完全依賴(lài)表決事項(xiàng)獲得多少名董事的支持，與出資比例無(wú)必然關(guān)系。然而，作為小股東的中方目睹合資企業(yè)的產(chǎn)品暢銷(xiāo)，向工商管理部門(mén)謊稱(chēng)其為生化試劑產(chǎn)品商標(biāo)的權(quán)利人，同時(shí)又注冊(cè)了一有限責(zé)任公司，并由合資公司的董事長(zhǎng)任該企業(yè)法人，生產(chǎn)、銷(xiāo)售與合資公司相同的產(chǎn)品，從而損害了合資公司的合法權(quán)益。 第一，根據(jù)外商投資法律法規(guī)，我國(guó)的外商投資企業(yè)一律不設(shè)股東會(huì)，只設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。經(jīng)三分之一以上董事提議，可由董事長(zhǎng)召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。法律法規(guī)僅僅規(guī)定“不能履行”時(shí)董事長(zhǎng)應(yīng)采取的措施，卻未規(guī)定“不履行”時(shí)董事長(zhǎng)應(yīng)承擔(dān)的個(gè)人責(zé)任或其他董事可采取的補(bǔ)救措施，董事們對(duì)董事長(zhǎng)的不作為毫無(wú)辦法?！倍豆痉ā返?20條則規(guī)定：“公司根據(jù)需要，可以由董事會(huì)授權(quán)董事長(zhǎng)在董事會(huì)閉會(huì)期間，行使董事會(huì)的部分職權(quán)?！薄昂蠣I(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等出資。下面，筆者將結(jié)合實(shí)際，對(duì)此加以評(píng)析。由此引起人們思考下述重要的法律問(wèn)題：在中外合作的有限責(zé)任公司中，不作價(jià)的合作條件的性質(zhì)是什么。根據(jù)我國(guó)《公司法》第3條的規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。但就公司制度而言，并不允許公司的兩個(gè)投資者隨意約定，而不考慮任何一個(gè)第三方的利益?！钡牵绻诤献髌跐M時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中方所有的，允許外方在合作期限內(nèi)優(yōu)先于中方合作者回收投資。[13]但在實(shí)踐中，合作企業(yè)的外國(guó)合作者要想以稅前分利或者加速折舊方式提前收回投資，有相當(dāng)難度。我國(guó)的《中外合作企業(yè)法》及其《實(shí)施細(xì)則》一方面規(guī)定合作公司可以成為有限責(zé)任公司，另一方面卻不明確合作條件的性質(zhì)，甚至違背公司制度的基本原則，即股東的出資（不論以什么方式出資）構(gòu)成公司資產(chǎn)，從而損害了債權(quán)人的合法權(quán)益。既然不作價(jià)的合作條件同樣構(gòu)成公司資產(chǎn)的一部分，公司若進(jìn)入清算程序時(shí)，就必須將包括場(chǎng)地使用權(quán)在內(nèi)的所有公司資產(chǎn)抵償債務(wù)。但實(shí)踐中，合作雙方通常約定不對(duì)土地使用權(quán)進(jìn)行價(jià)值的評(píng)估，其目的只是為了使交易更為靈活、簡(jiǎn)便，并不表明不作價(jià)的土地使用權(quán)是毫無(wú)價(jià)值的。在合作企業(yè)合同中，通常約定以外方所提供的現(xiàn)金或?qū)嵨镒鲀r(jià)作為該合作企業(yè)的注冊(cè)資本。但《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第17條卻明確規(guī)定：“合作各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合
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