【正文】 大股東指派，而且在職消費在經(jīng)理層的職權(quán)范圍之內(nèi)，中小投資者根本無法對其進行制約，因而也在很大程度上侵害了中小投資者的利益。 ? 侵害中小投資者利益惡性事件的時有發(fā)生，已經(jīng)導(dǎo)致市場信心普遍不足，因此，在目前研究 “ 一股獨大 ” 的治理問題有其客觀背景和緊迫性。該問題如不能得到及時的解決，將對我國證券市場的發(fā)展帶來嚴重的危機。 中國公司治理機制發(fā)展前景 ? 近年來，上市公司治理機制日益得到中國各界的廣泛關(guān)注和重視。證券監(jiān)管部門先后共出臺了多部改善上市公司治理機制的法規(guī)，包括《 上市公司治理準則 》 、 《 上市公司章程指引 》 、 《 股東大會規(guī)范意見 》 、 《 建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 》 、 《 上市公司收購管理辦法 》等。這些規(guī)章推動著來自上市公司內(nèi)外的各種力量積極行使各自的權(quán)利和義務(wù)，以推進中國上市公司治理機制的不斷改善。自律與行業(yè)組織也相繼頒布了有關(guān)行業(yè)規(guī)則，如上海證券交易所頒布 《 上市公司治理指引 》 ，上海上市公司董秘協(xié)會擬訂了 《 董事會戰(zhàn)略委員會實施細則指引 》 、 《 董事會提名委員會實施細則指引 》 、 《 董事會薪酬與考核委員會實施細則指引 》 等。各上市公司也開始積極制訂適合自己的公司治理最佳做法，或?qū)⒂嘘P(guān)規(guī)則納入公司章程之中。 ? 與此同時，中國公司治理機制存在的各種問題所帶來的挑戰(zhàn)也是巨大的，需要采取一系列相互配套的方案來有效地解決這些問題。 本章內(nèi)容回顧 ? 中國公司治理模式的歷史沿革 ? 中國目前主要的公司治理模式 ? 中國上市公司治理存在的問題 ? 中國公司治理機制發(fā)展前景 第五章 法律框架與監(jiān)管環(huán)境 本章主要內(nèi)容 ? 概述 ? 公司法 ? 證券法 ? 上市公司治理準則 ? 上市公司章程指引 ? 上市公司股東大會規(guī)范意見 ? 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 ? 關(guān)于上市公司總經(jīng)理等高級管理人員不得在控股股東單位兼職的通知 ? 上市公司收購管理辦法 法律框架與監(jiān)管環(huán)境 ? 法律架構(gòu)：在與公司治理有關(guān)的法律體系中，最核心的內(nèi)容就是如何平衡和調(diào)整好股東、董事會、管理層以及其他利益相關(guān)者之間在企業(yè)運作過程中的各種關(guān)系，從而實現(xiàn)各方利益的相容和最大化地創(chuàng)造經(jīng)濟價值。 ? 監(jiān)管體系：基于法律體系和歷史傳統(tǒng)，從監(jiān)管組織與政府（國家行政管理機構(gòu)）之間的實質(zhì)性關(guān)系的角度看，全球存在著兩種不同的基本監(jiān)管模式，即獨立監(jiān)管模式和附屬監(jiān)管模式。前者的監(jiān)管機構(gòu)相對獨立，擁有自主監(jiān)管權(quán)，監(jiān)管目標不受政府政治目標的干擾；后者的監(jiān)管機構(gòu)是政府的一個附屬部門，其監(jiān)管目標往往不得不服從于政府的政治目標，在實施監(jiān)管的過程中較易受到政治干預(yù)。 ? 與公司治理有關(guān)的監(jiān)管體系的完善，特別注重實現(xiàn)監(jiān)管的有效性。在強調(diào)監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)具備獨立、專業(yè)、高效等特性的同時，在監(jiān)管目標方面，立足專業(yè)目標與政治目標的分離；在監(jiān)管手段方面，減少行政化干預(yù)，實現(xiàn)監(jiān)管的市場化與法制化；在監(jiān)管效果方面，注重監(jiān)管成本與監(jiān)管效益的對比分析；在監(jiān)管機構(gòu)方面，強化民間力量的外部獨立監(jiān)管作用。 公司法 ? 原國家體改委于 1992年 5月發(fā)布了 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 ，對公司的設(shè)立，股份的發(fā)行與管理，股東的職責(zé)權(quán)利，董事會和經(jīng)理層的設(shè)立和職能，監(jiān)事會的職責(zé)，公司的財務(wù)制度，公司章程，公司的合并、分立、終止和清算等內(nèi)容進行了比較詳細的規(guī)定。 ? 1993年 12月，新中國第一部 《 公司法 》 獲得全國人大常委會通過，并從 1994年 7月 1日起開始施行。 《 公司法 》 是在 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 和 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 的基礎(chǔ)上形成的，對促進國有企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營機制和規(guī)范公司運作具有重要作用，為國有企業(yè)和其他所有制企業(yè)改制、上市提供了重要的法律規(guī)則。 ? 《 公司法 》 規(guī)定了三種公司形態(tài)，即國有獨資公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。在公司機關(guān)設(shè)置上，規(guī)定了股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會和公司經(jīng)理，即 “ 三會四權(quán) ” 。其中，規(guī)定董事會具有執(zhí)行股東大會決議，決定經(jīng)營計劃、投資，制定財務(wù)、利潤分配、增減資本、合并、分立、解散公司的方案，決定公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置和任免高級管理人員的權(quán)力，而賦予了監(jiān)事會檢查、監(jiān)督的權(quán)力。考慮到立法的時代背景， 《 公司法 》 存在許多方面不足，對其進行的修改正在醞釀之中。 公司法的結(jié)構(gòu) ? 第一章 總則 ? 第二章 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu) ? 第一節(jié) 設(shè)立 ? 第二節(jié) 組織機構(gòu) ? 第三節(jié) 國有獨資公司 ? 第三章 股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu) ? 第一節(jié) 設(shè)立 ? 第二節(jié) 股東大會 ? 第三節(jié) 董事會、經(jīng)理 ? 第四節(jié) 監(jiān)事會 ? 第四章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 ? 第一節(jié) 股份發(fā)行 ? 第二節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 ? 第三節(jié) 上市公司 公司法的結(jié)構(gòu) ? 第五章 公司債券 ? 第六章 公司財務(wù)、會計 ? 第七章 公司合并、分立 ? 第八章 公司破產(chǎn)、解散和清算 ? 第九章 外國公司的分支機構(gòu) ? 第十章 法律責(zé)任 ? 第十一章 附則 證券法 ? 經(jīng)過 5年時間的立法過程， 《 中華人民共和國證券法 》 在1998年 12月 29日經(jīng)第九屆全國人大常委會第六次會議通過后正式頒布，并于 1999年 7月 1日開始實施。 ? 現(xiàn)行的 《 證券法 》 在制定過程中體現(xiàn)了以下幾個基本原則： ? 公開、公正、公平的 “ 三公 ” 原則 —— 規(guī)范證券的發(fā)行和交易行為，確保證券市場健康發(fā)展； ? 保護投資者利益的原則 —— 證券發(fā)行主體必須嚴格具備上市資格，證券發(fā)行必須通過規(guī)范的核準制度，證券發(fā)行者必須履行嚴格的信息披露義務(wù)； ? 依法對證券市場加強監(jiān)督管理的原則 —— 對證券市場實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理，就證券發(fā)行至交易的全過程實施強有力的監(jiān)管，并建立適合國情的監(jiān)督管理機制。 證券法 ? 《 證券法 》 共 12章 214條，是一部系統(tǒng)、完整、有較強約束力的專業(yè)性法規(guī)，自誕生后對中國證券市場的發(fā)展產(chǎn)生了深遠的影響。 ? 但是同時也必須認識到， 《 證券法 》 的制定有其歷史局限性與實踐局限性。在 20世紀 90年代，中國出現(xiàn)證券投資熱，混亂無序，風(fēng)險叢生，而同期亞洲也爆發(fā)了嚴重的金融危機。在此背景下， 《 證券法 》 的條文更多地立足于對市場主體不規(guī)范行為進行限制，強調(diào)對行政監(jiān)管手段的運用。立法的著眼點在于以行政化的禁止性規(guī)定來控制風(fēng)險，有關(guān)投資者保護的條文過于籠統(tǒng)、抽象，缺乏可操作性，沒有為投資者提供可以自我實施的法律救濟途徑。 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第一章 總則 ? 第二章 證券發(fā)行 ? 第三章 證券交易 ? 第一節(jié) 一般規(guī)定 ? 第二節(jié) 證券上市 ? 第三節(jié) 持續(xù)信息公開 ? 第四節(jié) 禁止的交易行為 ? 第四章 上市公司收購 ? 第五章 證券交易所 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第六章 證券公司 ? 第七章 證券登記結(jié)算機構(gòu) ? 第八章 證券交易服務(wù)機構(gòu) ? 第九章 證券業(yè)協(xié)會 ? 第十章 證券監(jiān)督管理機構(gòu) ? 第十一章 法律責(zé)任 ? 第十二章 附則 上市公司治理準則 ? 2023年 1月 7日，為推動上市公司建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范上市公司運作，促進我國證券市場健康發(fā)展，根據(jù) 《 公司法 》 、 《 證券法 》 及其它相關(guān)法律、法規(guī)確定的基本原則，并參照國外公司治理實踐中普遍認同的標準，中國證監(jiān)會制訂發(fā)布了該準則。 ? 該準則闡明了我國上市公司治理的基本原則、投資者權(quán)利保護的實現(xiàn)方式，以及上市公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員所應(yīng)當遵循的基本的行為準則和職業(yè)道德等內(nèi)容。 ? 該準則適用于中國境內(nèi)的上市公司。上市公司改善公司治理，應(yīng)當貫徹準則所闡述的精神。上市公司制定或者修改公司章程及治理細則，應(yīng)當體現(xiàn)準則所列明的內(nèi)容。該準則是評判上市公司是否具有良好的公司治理結(jié)構(gòu)的主要衡量標準，對公司治理存在重大問題的上市公司，證券監(jiān)管機構(gòu)將責(zé)令其按照本準則的要求進行整改。 上市公司治理準則 ? 第一章 股東與股東大會 ? 第一節(jié) 股東權(quán)利 ? 第二節(jié) 股東大會的規(guī)范 ? 第三節(jié) 關(guān)聯(lián)交易 ? 第二章 控股股東與上市公司 ? 第一節(jié) 控股股東行為的規(guī)范 ? 第二節(jié) 上市公司的獨立性 ? 第三章 董事與董事會 ? 第一節(jié) 董事的選聘程序 ? 第二節(jié) 董事的義務(wù) ? 第三節(jié) 董事會的構(gòu)成和職責(zé) ? 第四節(jié) 董事會議事規(guī)則 ? 第五節(jié) 獨立董事制度 ? 第六節(jié) 董事會專門委員會 上市公司治理準則 ? 第四章 監(jiān)事與監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事會的職責(zé) ? 第二節(jié) 監(jiān)事會的構(gòu)成和議事規(guī)則 ? 第五章 績效評價與激勵約束機制 ? 第一節(jié) 董事、監(jiān)事、經(jīng)理人員的績效評價 ? 第二節(jié) 經(jīng)理人員的聘任 ? 第三節(jié) 經(jīng)理人員的激勵與約束機制 ? 第六章 利益相關(guān)者 ? 第七章 信息披露與透明度 ? 第一節(jié) 上市公司的持續(xù)信息披露 ? 第二節(jié) 公司治理信息的披露 ? 第三節(jié) 股東權(quán)益的披露 ? 第八章 附則 上市公司章程指引 ? 為維護證券市場的健康發(fā)展，適應(yīng)上市公司規(guī)范運作的實際需要，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 、 《 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照 〈 公司法 〉進行規(guī)范的通知 》 （國發(fā) 〈 1995〉 17號）以及 《 關(guān)于貫徹 〈 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照〈 公司法 〉 進行規(guī)范的通知 》 （國經(jīng)貿(mào)企 〈 1995〉 895號）等文件精神，中國證監(jiān)會于 1997年 12月 16日制定發(fā)布了 《 上市公司章程指引 》 （以下簡稱 《 章程指引 》 ） ? 《 章程指引 》 的內(nèi)容由正文和注釋兩部分組成。正文部分中，以 “ 〖 〗 ”標示的內(nèi)容，由公司按照實際情況填入。 上市公司章程指引 ? 發(fā)行內(nèi)資股（ A股）或者境內(nèi)上市外資股（ B股），以及既發(fā)行內(nèi)資股又發(fā)行境內(nèi)上市外資股的上市公司（以下簡稱 “ 上市公司 ” ），應(yīng)當按照 《 章程指引 》 注釋部分的解釋和說明，參考 《 章程指引 》 正文部分的規(guī)定和要求，在其公司章程中載明 《 章程指引 》 正文部分所包含的內(nèi)容。上市公司可以根據(jù)具體情況，在其章程中規(guī)定 《 章程指引 》 包含內(nèi)容以外的、適合本公司實際需要的其他內(nèi)容，也可以在不改變 《 章程指引 》 正文部分內(nèi)容含義的前提下，對 《 章程指引 》 規(guī)定的內(nèi)容做文字和順序的調(diào)整或變動。上市公司根據(jù)需要，對 《 章程指引 》 的內(nèi)容進行刪除或者修改的，應(yīng)當在其向中國證監(jiān)會申報的股票發(fā)行和上市及其他有關(guān)報批事項的申請材料中進行說明。無正當理由擅自修改或者刪除 《 章程指引 》 所規(guī)定的必備內(nèi)容的，中國證監(jiān)會將不受理該上市公司有關(guān)報批事項的申請。 ? 首次公開發(fā)行股票的公司，在其向中國證監(jiān)會報送申請材料時，其公司章程（或公司章程草案）的內(nèi)容，應(yīng)當按照 《 章程指引 》 的要求起草或修訂。 ? 發(fā)行境外上市外資股，或者既發(fā)行內(nèi)資股又發(fā)行境外上市外資股的上市公司，應(yīng)當繼續(xù)執(zhí)行 《 到境外上市公司章程必備條款 》 的規(guī)定，免于執(zhí)行《 章程指引 》 的要求。 上市公司章程指引 ? 第一章 總則 ? 第二章 經(jīng)營宗旨和范圍 ? 第三章 股份 ? 第一節(jié) 股份發(fā)行 ? 第二節(jié) 股份增減和回購 ? 第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 ? 第四章 股東和股東大會 ? 第一節(jié) 股東 ? 第二節(jié) 股東大會 ? 第三節(jié) 股東大會提案 ? 第四節(jié) 股東大會決議 ? 第五章 董事會 ? 第一節(jié) 董事 ? 第二節(jié) 董事會 ? 第三節(jié) 董事會秘書 ? 第六章 經(jīng)理 上市公司章程指引 ? 第七章 監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事 ? 第二節(jié) 監(jiān)事會 ? 第三節(jié) 監(jiān)事會決議 ? 第八章 財務(wù)、會計和審計 ? 第一節(jié) 財務(wù)會計制度 ? 第二節(jié) 內(nèi)部審計 ? 第三節(jié) 會計師事務(wù)所的聘任 ? 第九章 通知與公告 ? 第一節(jié) 通知 ? 第二節(jié) 公告 ? 第十章 合并、分立、解散和清算 ? 第一節(jié) 合并或分立 ? 第二節(jié) 解散和清算 ? 第十一章 修改章程 ? 第十二章 附則 上市公司股東大會規(guī)范意見（ 2023年修訂） ? 為規(guī)范上市公司行為，保證上市公司股東大會能夠依法行使職權(quán)，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 ， 《 中華人民共和國證券法 》 ， 2023年 5月 18日中國證監(jiān)會發(fā)布《 上市公司股東大會規(guī)范意見 》 （ 2023年修訂） ? 一、一般規(guī)定 ? 二、股東大會討論的事項與提案 ? 三、股東或監(jiān)事會提議召開臨時股東大會 ? 四、股東大會的召開 ? 五、其他 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見