【正文】 ? 內(nèi)部人控制模式 ? 控股股東模式 ? 這兩種模式甚至常常在一個企業(yè)中奇妙地重疊在一起。公司內(nèi)部的一般員工（包括其他內(nèi)部董事）和數(shù)量很少的外部獨立董事在公司治理過程中發(fā)揮的作用很小。 ? 我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)既不同于英美式的股權(quán)分散模式，也不同于德日式的法人間交叉持股的股權(quán)集中模式，而是 “ 一股獨大 ” 式的股權(quán)高度集中。 中國上市公司治理存在的問題 ? 下表列出了 2023年底我國 A股上市公司前 5位股東股權(quán)集中度分布情況，前 5位股東持股比例之和在 50%以上的公司數(shù)量占 A股上市公司總數(shù)的%，也就是說超過 70%的上市公司的絕大部分股權(quán)掌握在前 5位大股東手中。 最大股東持股比例(%) 0≤X10 10≤X25 25≤X50 50≤X75 75≤X≤100 公司數(shù)量 10 169 506 447 28 所占比例 (%) 中國上市公司治理存在的問題 ? 與國外相比，我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)更為顯著的特征是未流通股比例過大，特別是其中的國家股比例過大。這已成為我國上市公司治理中的主要問題?？毓晒蓶|侵占的中小股東權(quán)益是一種控制權(quán)收益，即利用自己對上市公司的控制權(quán)，利用合法的手段，將上市公司的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到自己名下，或者利用職權(quán)直接侵占上市公司財產(chǎn)。 ? 根據(jù)我國上市公司中內(nèi)部人掠奪所涉及金額的大小、是否被經(jīng)常采用，可以歸納出以下幾種金額較大、較為普遍的方式，其中，控股股東通過關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金、從上市公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤是涉及金額最大、最為普遍的兩種掠奪方式。另外，有 9筆交易是關(guān)聯(lián)方以實物資產(chǎn)抵償所欠上市公司款項，以資產(chǎn)抵償債務(wù)是在關(guān)聯(lián)方無資金償還債務(wù)情況下發(fā)生的，這些資產(chǎn)往往質(zhì)量極差。兩市擔(dān)保金額超過凈資產(chǎn)的上市公司共有 61家，擔(dān)保金額超過 10億元的上市公司共有 9家，數(shù)額最大的是 ST同達，金額為 ，是其凈資產(chǎn)的；緊隨其次的是 ST英達，其擔(dān)保金額為 ，是其凈資產(chǎn)的 。根據(jù)宏源證券的統(tǒng)計分析，從 2023年度上市公司關(guān)聯(lián)交易的資金流向來看，有 1129億元資金流出上市公司而流入關(guān)聯(lián)方，僅有 426億元資金流入上市公司，資金凈流出高達 703億元，資金流向出現(xiàn)嚴重不對稱。據(jù)劉勤、陸滿平等（ 2023）對 2023年 7月 1日至 2023年 7月 1日期間變更募集資金投向的 84家上市公司的調(diào)查顯示， IPO企業(yè)占 2/3，再融資上市公司占 1/3。去年以來，證券監(jiān)管部門已經(jīng)采取了一些規(guī)范上市公司變更募集資金投向行為的措施，但總體來講監(jiān)管現(xiàn)狀不容樂觀，至今尚沒有上市公司因募集資金使用問題而受到處罰的案例。 ? 其二，上市公司通過委托理財?shù)男问綄①Y金委托給證券機構(gòu)經(jīng)營，同時與作為莊家的證券機構(gòu)進行勾結(jié)，配合消息炒作本公司的股票，從而牟取暴利。 中國上市公司治理存在的問題 ? 過度報酬與在職消費 ? 上市公司作為公眾公司，其經(jīng)理層的薪酬收入受到外部投資者的監(jiān)督，因而基本被限制在較為合理的水平上。該問題如不能得到及時的解決，將對我國證券市場的發(fā)展帶來嚴重的危機。自律與行業(yè)組織也相繼頒布了有關(guān)行業(yè)規(guī)則，如上海證券交易所頒布 《 上市公司治理指引 》 ，上海上市公司董秘協(xié)會擬訂了 《 董事會戰(zhàn)略委員會實施細則指引 》 、 《 董事會提名委員會實施細則指引 》 、 《 董事會薪酬與考核委員會實施細則指引 》 等。 ? 監(jiān)管體系：基于法律體系和歷史傳統(tǒng)，從監(jiān)管組織與政府（國家行政管理機構(gòu)）之間的實質(zhì)性關(guān)系的角度看，全球存在著兩種不同的基本監(jiān)管模式，即獨立監(jiān)管模式和附屬監(jiān)管模式。 公司法 ? 原國家體改委于 1992年 5月發(fā)布了 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 ，對公司的設(shè)立，股份的發(fā)行與管理，股東的職責(zé)權(quán)利，董事會和經(jīng)理層的設(shè)立和職能，監(jiān)事會的職責(zé)，公司的財務(wù)制度，公司章程，公司的合并、分立、終止和清算等內(nèi)容進行了比較詳細的規(guī)定。在公司機關(guān)設(shè)置上，規(guī)定了股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會和公司經(jīng)理，即 “ 三會四權(quán) ” 。 ? 現(xiàn)行的 《 證券法 》 在制定過程中體現(xiàn)了以下幾個基本原則： ? 公開、公正、公平的 “ 三公 ” 原則 —— 規(guī)范證券的發(fā)行和交易行為，確保證券市場健康發(fā)展； ? 保護投資者利益的原則 —— 證券發(fā)行主體必須嚴格具備上市資格，證券發(fā)行必須通過規(guī)范的核準(zhǔn)制度，證券發(fā)行者必須履行嚴格的信息披露義務(wù)； ? 依法對證券市場加強監(jiān)督管理的原則 —— 對證券市場實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理，就證券發(fā)行至交易的全過程實施強有力的監(jiān)管，并建立適合國情的監(jiān)督管理機制。在此背景下， 《 證券法 》 的條文更多地立足于對市場主體不規(guī)范行為進行限制，強調(diào)對行政監(jiān)管手段的運用。 ? 該準(zhǔn)則適用于中國境內(nèi)的上市公司。 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第一章 股東與股東大會 ? 第一節(jié) 股東權(quán)利 ? 第二節(jié) 股東大會的規(guī)范 ? 第三節(jié) 關(guān)聯(lián)交易 ? 第二章 控股股東與上市公司 ? 第一節(jié) 控股股東行為的規(guī)范 ? 第二節(jié) 上市公司的獨立性 ? 第三章 董事與董事會 ? 第一節(jié) 董事的選聘程序 ? 第二節(jié) 董事的義務(wù) ? 第三節(jié) 董事會的構(gòu)成和職責(zé) ? 第四節(jié) 董事會議事規(guī)則 ? 第五節(jié) 獨立董事制度 ? 第六節(jié) 董事會專門委員會 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第四章 監(jiān)事與監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事會的職責(zé) ? 第二節(jié) 監(jiān)事會的構(gòu)成和議事規(guī)則 ? 第五章 績效評價與激勵約束機制 ? 第一節(jié) 董事、監(jiān)事、經(jīng)理人員的績效評價 ? 第二節(jié) 經(jīng)理人員的聘任 ? 第三節(jié) 經(jīng)理人員的激勵與約束機制 ? 第六章 利益相關(guān)者 ? 第七章 信息披露與透明度 ? 第一節(jié) 上市公司的持續(xù)信息披露 ? 第二節(jié) 公司治理信息的披露 ? 第三節(jié) 股東權(quán)益的披露 ? 第八章 附則 上市公司章程指引 ? 為維護證券市場的健康發(fā)展，適應(yīng)上市公司規(guī)范運作的實際需要，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 、 《 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照 〈 公司法 〉進行規(guī)范的通知 》 （國發(fā) 〈 1995〉 17號）以及 《 關(guān)于貫徹 〈 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照〈 公司法 〉 進行規(guī)范的通知 》 （國經(jīng)貿(mào)企 〈 1995〉 895號）等文件精神，中國證監(jiān)會于 1997年 12月 16日制定發(fā)布了 《 上市公司章程指引 》 （以下簡稱 《 章程指引 》 ） ? 《 章程指引 》 的內(nèi)容由正文和注釋兩部分組成。上市公司根據(jù)需要，對 《 章程指引 》 的內(nèi)容進行刪除或者修改的，應(yīng)當(dāng)在其向中國證監(jiān)會申報的股票發(fā)行和上市及其他有關(guān)報批事項的申請材料中進行說明。 上市公司章程指引 ? 第一章 總則 ? 第二章 經(jīng)營宗旨和范圍 ? 第三章 股份 ? 第一節(jié) 股份發(fā)行 ? 第二節(jié) 股份增減和回購 ? 第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 ? 第四章 股東和股東大會 ? 第一節(jié) 股東 ? 第二節(jié) 股東大會 ? 第三節(jié) 股東大會提案 ? 第四節(jié) 股東大會決議 ? 第五章 董事會 ? 第一節(jié) 董事 ? 第二節(jié) 董事會 ? 第三節(jié) 董事會秘書 ? 第六章 經(jīng)理 上市公司章程指引 ? 第七章 監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事 ? 第二節(jié) 監(jiān)事會 ? 第三節(jié) 監(jiān)事會決議 ? 第八章 財務(wù)、會計和審計 ? 第一節(jié) 財務(wù)會計制度 ? 第二節(jié) 內(nèi)部審計 ? 第三節(jié) 會計師事務(wù)所的聘任 ? 第九章 通知與公告 ? 第一節(jié) 通知 ? 第二節(jié) 公告 ? 第十章 合并、分立、解散和清算 ? 第一節(jié) 合并或分立 ? 第二節(jié) 解散和清算 ? 第十一章 修改章程 ? 第十二章 附則 上市公司股東大會規(guī)范意見（ 2023年修訂） ? 為規(guī)范上市公司行為，保證上市公司股東大會能夠依法行使職權(quán)，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 ， 《 中華人民共和國證券法 》 ， 2023年 5月 18日中國證監(jiān)會發(fā)布《 上市公司股東大會規(guī)范意見 》 （ 2023年修訂） ? 一、一般規(guī)定 ? 二、股東大會討論的事項與提案 ? 三、股東或監(jiān)事會提議召開臨時股東大會 ? 四、股東大會的召開 ? 五、其他 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 ? 。 ? 首次公開發(fā)行股票的公司，在其向中國證監(jiān)會報送申請材料時，其公司章程（或公司章程草案）的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)按照 《 章程指引 》 的要求起草或修訂。 上市公司章程指引 ? 發(fā)行內(nèi)資股（ A股）或者境內(nèi)上市外資股（ B股），以及既發(fā)行內(nèi)資股又發(fā)行境內(nèi)上市外資股的上市公司（以下簡稱 “ 上市公司 ” ），應(yīng)當(dāng)按照 《 章程指引 》 注釋部分的解釋和說明，參考 《 章程指引 》 正文部分的規(guī)定和要求，在其公司章程中載明 《 章程指引 》 正文部分所包含的內(nèi)容。上市公司制定或者修改公司章程及治理細則，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)準(zhǔn)則所列明的內(nèi)容。 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第一章 總則 ? 第二章 證券發(fā)行 ? 第三章 證券交易 ? 第一節(jié) 一般規(guī)定 ? 第二節(jié) 證券上市 ? 第三節(jié) 持續(xù)信息公開 ? 第四節(jié) 禁止的交易行為 ? 第四章 上市公司收購 ? 第五章 證券交易所 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第六章 證券公司 ? 第七章 證券登記結(jié)算機構(gòu) ? 第八章 證券交易服務(wù)機構(gòu) ? 第九章 證券業(yè)協(xié)會 ? 第十章 證券監(jiān)督管理機構(gòu) ? 第十一章 法律責(zé)任 ? 第十二章 附則 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 2023年 1月 7日，為推動上市公司建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范上市公司運作，促進我國證券市場健康發(fā)展，根據(jù) 《 公司法 》 、 《 證券法 》 及其它相關(guān)法律、法規(guī)確定的基本原則，并參照國外公司治理實踐中普遍認同的標(biāo)準(zhǔn)，中國證監(jiān)會制訂發(fā)布了該準(zhǔn)則。 ? 但是同時也必須認識到， 《 證券法 》 的制定有其歷史局限性與實踐局限性?？紤]到立法的時代背景， 《 公司法 》 存在許多方面不足，對其進行的修改正在醞釀之中。 《 公司法 》 是在 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 和 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 的基礎(chǔ)上形成的，對促進國有企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營機制和規(guī)范公司運作具有重要作用，為國有企業(yè)和其他所有制企業(yè)改制、上市提供了重要的法律規(guī)則。 ? 與公司治理有關(guān)的監(jiān)管體系的完善，特別注重實現(xiàn)監(jiān)管的有效性。 ? 與此同時，中國公司治理機制存在的各種問題所帶來的挑戰(zhàn)也是巨大的，需要采取一系列相互配套的方案來有效地解決這些問題。證券監(jiān)管部門先后共出臺了多部改善上市公司治理機制的法規(guī)，包括《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 、 《 上市公司章程指引 》 、 《 股東大會規(guī)范意見 》 、 《 建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 》 、 《 上市公司收購管理辦法 》等。由于上市公司的高級管理人員由控股大股東指派，而且在職消費在經(jīng)理層的職權(quán)范圍之內(nèi)，中小投資者根本無法對其進行制約，因而也在很大程度上侵害了中小投資者的利益。但實際上，這種行為是證券法規(guī)所禁止的，一旦被監(jiān)管部門查處，將使上市公司遭受經(jīng)濟、行政處罰，隨著民事賠償機制的健全，甚至引起民事訴訟。其一，上市公司高級管理人員利用信息優(yōu)勢，在本公司的重大并購、業(yè)績增長等利好消息公布之前，通知利益相關(guān)者在低價購入該公司股票，待利好消息公布、股價上漲后拋出賺取差價、謀取私利。根據(jù)上海證券交易所的一份研究報告，資金到位 1年或半年即變更資金投向的公司比例分別達到 68％、 34％，而變更后預(yù)期收益率小于變更前的比例為 61％。 中國上市公司治理存在的問題 ? 募集資金使用變更 ? 企業(yè)在 IPO、配股和增發(fā)新股募集到資金后，更改原來的募集資金投向，而且這種公司的數(shù)量與變更規(guī)模逐年遞增。 中國上市公司治理存在的問題 ? 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤的方式較為隱蔽，因此上市公司通過這種手法轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)與利潤的具體數(shù)據(jù)很難準(zhǔn)確獲得。截止 2023年中期，滬深兩市涉及對外擔(dān)保的上市公司共有 433家 ，約占全部上市公司總數(shù)的 ％，其中滬市上市公司有 254家，深市上市公司有 179家，擔(dān)?？偨痤~分別高達人民幣 、 。由于控股股東及關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的狀況從公開披露的信息中可以獲取，有別于隱蔽的轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤方式，而且更加普遍、金額巨大，因此將這種掠奪行為從關(guān)聯(lián)交易中單列出來加以討論。據(jù)統(tǒng)計， 2023年滬深兩市發(fā)生各類關(guān)聯(lián)交易行為的有 949家，占上市公司總家數(shù)的 %； 2023年，我國上市公司共披露關(guān)聯(lián)交易 1746筆，涉及金額 1876億元。 ? 傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)理論中，內(nèi)部人指的是握有對公司日常經(jīng)營的自然控制權(quán)的經(jīng)理層，在 “ 一股獨大 ” 的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，大股東直接選拔高層經(jīng)理，又擁有對公司的重大經(jīng)營決策權(quán)，公司經(jīng)理層的經(jīng)營行為直接貫徹大股東的意志，因此，大股東與經(jīng)理層共同構(gòu)成我國公司治理中的 “ 內(nèi)部人 ” 。我國上市公司的平均未流通股比例則高達 %。