【正文】 人單位使用的裁員代替方案不外乎以下幾種 ： ? 降薪 ? 減少加班時(shí)間或不安排加班 ? 放假 ? 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的計(jì)算 ? 裁員 是否 適用 “代通知金” ? 裁員 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 是否有十二個(gè)月的封頂 ? 違法裁員賠償金的適用 ? 勞務(wù)派遣是勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同后，將該勞動(dòng)者派遣到用工單位從事勞動(dòng)的一種特殊的用工方式。 ? 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。在勞動(dòng)合同法環(huán)境下，勞務(wù)派遣單位是用人單位，被派遣勞動(dòng)者是其員工。但勞務(wù)派遣單位并不用工，即不直接管理和指揮勞動(dòng)者從事勞動(dòng)。用工單位與勞動(dòng)者之間構(gòu)成用工關(guān)系。用工單位用工，即直接管理和指揮勞動(dòng)者從事勞動(dòng)，但與勞動(dòng)者沒(méi)有建立一般意義上的勞動(dòng)關(guān)系。這種用工關(guān)系不以雙方存在勞動(dòng)關(guān)系為基礎(chǔ)，也無(wú)需簽訂勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位和用工單位之間構(gòu)成勞務(wù)派遣關(guān)系，雙方是平等主體之間的民事關(guān)系。 ? 如果勞務(wù)派遣單位未與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，或者原勞動(dòng)合同到期后未及時(shí)續(xù)簽，很有可能會(huì)認(rèn)定用工單位與勞動(dòng)者之間形成勞動(dòng)關(guān)系，加大用工單位的法律風(fēng)險(xiǎn)。如果構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系的話，則用工單位還需要向勞動(dòng)者支付未簽書面合同的雙倍工資，為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，如果超過(guò)一年則視為勞動(dòng)者與用工單位之間形成了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 ? 同工同酬 勞動(dòng)者的工資、獎(jiǎng)金等由派遣單位支付，派遣單位應(yīng)按與用人單位簽訂的派遣合同中約定的工資向勞動(dòng)者支付，而不能在與用人單位約定好工資后，在勞動(dòng)者與派遣單位的合同中另行約定不一樣的工資。另外，用人單位對(duì)派遣的勞動(dòng)者不得隨意調(diào)離崗位。 《 勞動(dòng)合同法 》 第六十三條規(guī)定 : “ 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定?！? 但同工同酬是相對(duì)的，由于勞動(dòng)者因各自經(jīng)歷、資歷、技能等各不相同，所獲報(bào)酬不可能絕對(duì)一致。用工單位應(yīng)當(dāng)對(duì)從事相同工作、付出等量勞動(dòng)且取得相同工作業(yè)績(jī)的被派遣勞動(dòng)者與本單位的非派遣勞動(dòng)者，支付同等的勞動(dòng)報(bào)酬和給予同等的福利待遇 ? 風(fēng)險(xiǎn)連帶責(zé)任 《 勞動(dòng)合同法 》 第九十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本條規(guī)定了用工單位的連帶賠償責(zé)任，在實(shí)踐中該風(fēng)險(xiǎn)是用工單位無(wú)法控制的。為了最大限度的保護(hù)用工單位的利益，用工單位可在派遣協(xié)議中對(duì)此做出約定，“如因勞務(wù)派遣單位的違法行為給被派遣勞動(dòng)者造成損害導(dǎo)致用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)賠償用工單位的全部經(jīng)濟(jì)損失”。 所謂 “連帶賠償責(zé)任”，是指各個(gè)責(zé)任人對(duì)外都不分份額，不分先后順序地根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任。在權(quán)利人提出請(qǐng)求時(shí)，各個(gè)責(zé)任人不得以超過(guò)自己應(yīng)承擔(dān)的部分為由而拒絕。 權(quán)利人可以向任何一個(gè)義務(wù)人提出賠償其全部損失的要求，而此義務(wù)人在作出賠償后，可根據(jù)事先約定或法律規(guī)定向其他義務(wù)人追償超出自己應(yīng)承擔(dān)的部分。具體到勞務(wù)派遣用工中，被派遣勞動(dòng)者雖然與勞務(wù)派遣單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系，如果勞務(wù)派遣單位有違法行為對(duì)被派遣勞動(dòng)者造成損害，那么勞動(dòng)者既可以要求勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任，也可以要求用工單位承擔(dān)責(zé)任。在用工過(guò)程中，只要給勞動(dòng)者造成損害了，無(wú)論是勞務(wù)派遣單位和用工單位哪一方的過(guò)錯(cuò)，全部責(zé)任都由這兩方共同承擔(dān)，被派遣勞動(dòng)者可以向承擔(dān)連帶責(zé)任的雙方中的任何一方或者雙方提請(qǐng)仲裁或者訴訟。若勞動(dòng)者僅要求用工單位承擔(dān)責(zé)任，則經(jīng)法律程序最終認(rèn)定后，用工單位是不可拒絕的。 ? 勞務(wù)派遣的退回機(jī)制 用工單位可以將被派遣勞動(dòng)者退回的情形： （ 1）勞動(dòng)者在試用期被證明不符合錄用條件的；（ 2）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的； （ 3）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（ 4）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作造成嚴(yán)重影響，或經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （ 5）勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使勞務(wù)派遣單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立、變更勞動(dòng)合同，致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；（ 6）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的； （ 7）勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的；（ 8）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。 用工單位不能解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，因?yàn)殡p方之間本來(lái)就沒(méi)有勞動(dòng)合同。用工單位只能依法將其退回派遣單位。 用工單位如果是依據(jù)勞動(dòng)合同法第 39條的規(guī)定退回勞動(dòng)者，則派遣單位可以直接解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用工單位如果是依據(jù)勞動(dòng)合同法第 40條第 1項(xiàng)、第 2項(xiàng)的規(guī)定退回勞動(dòng)者，派遣單位必須提前 30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者或額外支付 1個(gè)月工資后，才能解除勞動(dòng)合同，派遣單位在這種情況下還要依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 案例： 勞動(dòng)者被派遣到 A單位， A單位因勞動(dòng)者違規(guī)操作將其于 2023年 12月 4日退回到勞務(wù)派遣單位，勞動(dòng)者此后就一直沒(méi)到 A單位或勞務(wù)派遣單位上班，而勞務(wù)派遣單位也沒(méi)有給勞動(dòng)者發(fā)工資。勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣單位的合同于2023年 4月 30日到期，但勞務(wù)派遣單位一直沒(méi)有理會(huì)這件事?，F(xiàn)勞動(dòng)者把 A單位和勞務(wù)派遣單位告到仲裁，要求 A單位和勞務(wù)派遣單位承擔(dān)其 2023年 12月 4日至裁決期間的工資損失。 解析 這個(gè)例子，勞動(dòng)者違規(guī)操作的，依據(jù)派遣公司與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，A單位應(yīng)當(dāng)有權(quán)利把勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣公司，而勞務(wù)派遣公司沒(méi)有依法解除與該勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，導(dǎo)致勞動(dòng)者起訴，要求追究 A公司與用工單位的連帶責(zé)任。 連帶賠償責(zé)任應(yīng)分兩個(gè)層次：先確定是誰(shuí)違法，誰(shuí)給派遣員工造成的損失，用工單位違法造成損失的，由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣公司違法造成損失的，由派遣公司造成損失的 .派遣公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 這個(gè)例子是由派遣公司違法導(dǎo)致給勞動(dòng)者造成損失的，應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)派遣公司承擔(dān) 2023年 12月至裁決期間的生活費(fèi)，即按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)來(lái)賠償勞動(dòng)者的損失。 但是，考慮到執(zhí)行的問(wèn)題，一般在裁決或判決中都追加：“用工單位或勞務(wù)派遣公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！边@樣的裁決或判決。如果勞務(wù)派遣公司或用工單位都不主動(dòng)執(zhí)行生效判決的話。派遣員工可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而且可以申請(qǐng)勞務(wù)派遣公司、用工單位任何一方。法院執(zhí)行完以后，用工單位或派遣公司再根據(jù)判決或派遣合同的約定再確定誰(shuí)的責(zé)任，如果沒(méi)有責(zé)任的一方承擔(dān)了賠償責(zé)任，那么可以向有責(zé)任的一方依約或依法追償。 ? 對(duì)員工進(jìn)行額外培訓(xùn)，可以簽署服務(wù)期協(xié)議，約定違約金； ? 對(duì)高管、核心員工可以簽署競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，約定保密和不競(jìng)爭(zhēng)義務(wù)。 風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策 ? 對(duì)核心員工更須規(guī)范用工； ? 培訓(xùn)協(xié)議要事先簽訂； ? 培訓(xùn)費(fèi)可以采取借支或事后報(bào)銷制度； ? 競(jìng)業(yè)限制協(xié)議要把握好簽訂時(shí)機(jī)； ? 權(quán)利義務(wù)要提現(xiàn)對(duì)等原則； ? 對(duì)涉密員工約定脫密期。 ? 連帶賠償責(zé)任 ? 盡量采取組織承包方式； ? 承包協(xié)議的權(quán)利、義務(wù)要清楚。 演講完畢，謝謝觀看！