【正文】 人因發(fā)包人違約所造成的損失。 + 四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。 + 在工程分包時(shí)要嚴(yán)格依法分包，不合法的分包非但不能討論優(yōu)先受償權(quán)，而且還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 + 在合法分包的前提下，分包工程所涉的工程價(jià)款應(yīng)根據(jù)以下不同情況作不同的處理： + 第一、總分包雙方就分包工程共同與發(fā)包人簽訂工程承包合同的，總、分包共同享有工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)； + 第二、總、分包就分包工程單獨(dú)簽訂分包合同，發(fā)包人已向總包單位支付了相應(yīng)的分包工程的價(jià)款，而總包人拖欠分包人分包工程款的，是總包人未按約定支付分包人的工程價(jià)款，不屬于 《 合同法 》 第 286條規(guī)定的發(fā)包人的拖欠，因此分包人不能享有對總包人的優(yōu)先受償權(quán)，更不能代位向發(fā)包人行使優(yōu)先受償權(quán)。如果是由于發(fā)包人未支付總包人相應(yīng)的分包工程價(jià)款，造成總包人不能支付給分包人分包工程價(jià)款的， + 總、分包共同向發(fā)包人行使優(yōu)先受償權(quán)能夠成立，分包人單獨(dú)向發(fā)包人或總包人行使優(yōu)先受償權(quán)的則均不能成立，因?yàn)榭偘瞬皇前l(fā)包人，而發(fā)包人與分包人沒有合同關(guān)系。 + 第三、勞務(wù)分包的，如勞務(wù)報(bào)酬被拖欠，勞務(wù)提供人向總包人或者發(fā)包人可以行使優(yōu)先受償權(quán)，其法律依據(jù)并不是 《 合同法 》 第 286條的規(guī)定，而是我國 《 民事訴訟法 》 第 97條規(guī)定的屬于生存權(quán)利的先予執(zhí)行權(quán)利。 + 墊資施工是否違法？對含有墊資內(nèi)容的合同是否可以認(rèn)定為無效合同？長期以來，法學(xué)理論界、律師界、建筑界，包括司法界對這個(gè)問題的認(rèn)識都存在許多不同的甚至對立的看法 + 1996年 12月，昆明官房建筑經(jīng)營公司（簡稱官房公司）與昆明柏聯(lián)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡稱柏聯(lián)公司）簽訂了一份 《 工程協(xié)議書 》 。雙方約定由官房公司承建滇池路開發(fā)區(qū)金碧路拆遷安置房工程，總建筑面積約 6萬平方米，每平方米造價(jià) 739元，合同總價(jià)款為 4300余萬元。其中協(xié)議第四條第二款約定：“本工程甲方（柏聯(lián)公司）要求乙方（官房公司）全過程墊資施工，施工過程中發(fā)生的所有貸款利息由甲方承擔(dān)”。一天以后，雙方又簽訂了 《 建設(shè)工程施工合同 》 ，除了將工程造價(jià)改為 500元 /平方米，以及未約定墊資外，其余主要條款均與協(xié)議基本一致。 + 工程開工不久，雙方對電氣、自來水等配套工程是否包括在先期雙方約定的每平方米 739元的造價(jià)中發(fā)生爭議。為此雙方多次往來函件進(jìn)行協(xié)商，并于 1997年 4月形成一份《 會議紀(jì)要 》 ：“雙方約定由甲方（柏聯(lián)公司）負(fù)責(zé)上述配套工程。”之后，柏聯(lián)公司于 1997年 11月出具一份付款承諾書，承諾工程款在當(dāng)年 12月底以前結(jié)清并支付完畢。 + 后來雙方對是否要在工程總造價(jià)中扣除配套工程款后才支付給官房公司又產(chǎn)生分歧。到 1997年 12月底，柏聯(lián)公司除支付了部分工程款外，其余款項(xiàng)一直未付。官房公司在數(shù)次要求柏聯(lián)公司付清款項(xiàng)未果的情況下，于 1998年向昆明市中級人民法院提起訴訟，請求判令由柏聯(lián)公司償還拖欠工程款及違約金。 + 一、二審法院認(rèn)為：含有墊資內(nèi)容的協(xié)議無效 + 昆明中院經(jīng)調(diào)查認(rèn)為，官房公司與柏聯(lián)公司雖然分別簽訂了 《 工程協(xié)議書 》 和 《 建設(shè)工程施工合同 》 。但雙方實(shí)際履行的是 《 工程協(xié)議書 》 。由于雙方在 《 工程協(xié)議書 》 中有約定官房公司墊資施工的條款，違反了建設(shè)部、國家計(jì)委、財(cái)政部下發(fā)的 《 關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知 》 （以下簡稱 《 通知 》 ）的第四條規(guī)定： “任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標(biāo)設(shè)標(biāo)的條件，更不得強(qiáng)行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同?！焙偷谖鍡l規(guī)定：“施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程”。據(jù)此法院 判定雙方執(zhí)行的 《 工程協(xié)議書 》 為無效協(xié)議； 雙方簽訂的 《 建設(shè)工程施工合同 》 雖沒有墊資條款，但雙方并未實(shí)際按該合同履行，因此該合同也不認(rèn)為是有效合同 。而基于無效的 《 工程協(xié)議書 》 基礎(chǔ)上簽訂的 《 會議紀(jì)要 》 及還款承諾都不具有法律約束力 。因此法院不能按雙方約定的方法以及工程量來作為定案的依據(jù)，而只能依據(jù)鑒定部門出具的鑒定意見。據(jù)此，法院裁決：柏聯(lián)公司支付官房公司拖欠工程款 744326元及利息。 + 一審判決下達(dá)后，官房公司不服并上訴至云南省高級人民法院。但云南高院審理后也認(rèn)為，原審法院依據(jù) 《 通知 》 確認(rèn) 《 工程協(xié)議書 》 無效并無不當(dāng)。同時(shí)考慮到柏聯(lián)公司對協(xié)議無效也有過錯(cuò)，應(yīng)對官房公司墊資產(chǎn)生的利息承擔(dān)賠償責(zé)任。因此云南高院判決：維持昆明市中級法院的一審判決；柏聯(lián)公司賠償官房公司部分損失。 + 最高院認(rèn)定：不應(yīng)以墊資條款判合同無效 + 之后，官房公司又向最高人民法院提出申訴。最高人民法院研究后發(fā)函要求云南高院對此案進(jìn)行復(fù)查。云南高院復(fù)查的焦點(diǎn)集中在“國務(wù)院各部委的規(guī)范性文件能否作為審判民事經(jīng)濟(jì)案件依據(jù)”的問題上。該院就這個(gè)問題形成兩種意見： 一種意見認(rèn)為，國務(wù)院部委的規(guī)范性文件，不屬于法律規(guī)定的行政法規(guī)范疇，不能作為人民法院審判案件的依據(jù)，原判決以兩部一委通知確認(rèn)承包合同無效是不當(dāng)?shù)模ㄔ撘庖姙閮A向性意見）。 另一種意見認(rèn)為，國務(wù)院兩部一委的規(guī)范性文件，是針對各行業(yè)在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中出現(xiàn)的問題而制發(fā)的，目的在于規(guī)范管理，維護(hù)市場有序發(fā)展；原判決確認(rèn)合同無效有利于避免建設(shè)單位在資金不實(shí)的情況下盲目上新的建設(shè)項(xiàng)目，有利于規(guī)范建設(shè)市場，預(yù)防和減少糾紛。 + 云南高院就這兩種意見向最高人民法院請示。 2023年 10月，最高人民法院經(jīng)研究對該請示做出如下答復(fù)：人民法院在審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)以法律和行政法規(guī)為依據(jù)。建設(shè)部、國家計(jì)委、財(cái)政部 《 關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知 》 ，不屬于行政法規(guī)，也不是部門規(guī)章。從該通知內(nèi)容看，主要以行政管理手段對建筑工程合同當(dāng)事人帶資承包進(jìn)行限制，并給予行政處罰，而對于當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，仍應(yīng)按照合同承擔(dān)責(zé)任。因此，不應(yīng)以當(dāng)事人約定了帶資承包條款，違反 《 通知 》 而認(rèn)定合同無效。 + 原來墊資不違法 該案爭論的焦點(diǎn)在于合同雙方約定了墊資條款，能否就此認(rèn)定合同無效？或者說， 《 關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知 》 這樣一個(gè)部門文件是否具有法律約束力？從最高人民法院的答復(fù)中可以看出，最高人民法院認(rèn)為該通知并不具有法律約束力。根據(jù)我國 《 合同法 》 的規(guī)定，要判定一個(gè)合同無效，必須證明該合同違反了法律和行政法規(guī)，而部門規(guī)章僅僅可以參照執(zhí)行。但是云南高院認(rèn)定本案合同無效的依據(jù) ——二部一委通知不是部門規(guī)章，而是屬于“部門規(guī)章之下的規(guī)范性文件”，它的法律效力是很弱的，不能作為判定合同無效的依據(jù)。也就是說，墊資并不在法律禁止的范圍內(nèi)。 + 靜夜四無鄰，荒居舊業(yè)貧。 , March 5, 2023 + 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 10:10:5610:10:5610:103/5/2023 10:10:56 AM + 1以我獨(dú)沈久，愧君相見頻。 :10:5610:10Mar235Mar23 + 1故人江海別，幾度隔山川。 10:10:5610:10:5610:10Sunday, March 5, 2023 + 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 :10:5610:10:56March 5, 2023 + 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國見青山。 2023年 3月 5日星期日 上午 10時(shí) 10分 56秒 10:10: + 1比不了得就不比，得不到的就不要。 。 2023年 3月 上午 10時(shí) 10分 :10March 5, 2023 + 1行動出成果，工作出財(cái)富。 2023年 3月 5日星期日 10時(shí) 10分 56秒 10:10:565 March 2023 + 1做前，能夠環(huán)視四周；做時(shí)，你只能或者最好沿著以腳為起點(diǎn)的射線向前。 上午 10時(shí) 10分 56秒 上午 10時(shí) 10分 10:10: + 沒有失敗，只有暫時(shí)停止成功！。 , March 5, 2023 + 很多事情努力了未必有結(jié)果，但是不努力卻什么改變也沒有。 10:10:5610:10:5610:103/5/2023 10:10:56 AM + 1成功就是日復(fù)一日那一點(diǎn)點(diǎn)小小努力的積累。 :10:5610:10Mar235Mar23 + 1世間成事，不求其絕對圓滿，留一份不足，可得無限完美。 10:10:5610:10:5610:10Sunday, March 5, 2023 + 1不知香積寺，數(shù)里入云峰。 :10:5610:10:56March 5, 2023 + 1意志堅(jiān)強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 3月 5日星期日 上午 10時(shí) 10分 56秒 10:10: + 1楚塞三湘接，荊門九派通。 。 2023年 3月 上午 10時(shí) 10分 :10March 5, 2023 + 1少年十五二十時(shí)，步行奪得胡馬騎。 2023年 3月 5日星期日 10時(shí) 10分 56秒 10:10:565 March 2023 + 1空山新雨后，天氣晚來秋。 上午 10時(shí) 10分 56秒 上午 10時(shí) 10分 10:10: + 楊柳散和風(fēng)，青山澹吾慮。 , March 5, 2023 + 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 10:10:5610:10:5610:103/5/2023 10:10:56 AM + 1越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。 :10:5610:10Mar235Mar23 + 1越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯(cuò)兒。 10:10:5610:10:5610:10Sunday, March 5, 2023 + 1知人者智，自知者明。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。 :10:5610:10:56March 5, 2023 + 1意志堅(jiān)強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 3月 5日星期日 上午 10時(shí) 10分 56秒 10:10: + 1最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。 2023年 3月 上午 10時(shí) 10分 :10March 5, 2023 + 1業(yè)余生活要有意義，不要越軌。 2023年 3月 5日星期日 10時(shí) 10分 56秒 10:10:565 March 2023 + 1一個(gè)人即使已登上頂峰，也仍要自強(qiáng)不息。 上午 10時(shí) 10分 56秒 上午 10時(shí) 10分 10:10: MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit amet, consectetur adipiscing elit. 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