【正文】 酬向董事會提出建議 日本 社外董事應過半數(shù)，委員長由社外董事任命 總裁等代表董事的報酬只由社外董事決定 韓國 以外部董事為主 確定管理層的薪水 香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》 獨立董事制度的改革動態(tài) ? 有關獨立非執(zhí)行董事獨立性 ? 獨立非執(zhí)行董事的資格，須委任至少一名具備財務專業(yè)資格或經驗的獨立非執(zhí)行董事。 ? 獨立非執(zhí)行董事最少人數(shù)，獨立非執(zhí)行董事須占董事會人數(shù)不少于三分之一，且無論如何須至少兩名。 ? 獨立董事委員會，規(guī)定對于股東須放棄表決權的“關聯(lián)交易”以及控股股東須放棄表決權的交易或安排，發(fā)行人須設立獨立董事委員會向股東提供意見，并委任獨立專家。該獨立專家會就以下事宜向獨立董事委員會提出建議：有關交易或安排的條款是否公平合理；有關交易或安排是否符合發(fā)行人利益，以及股東應如何表決。 中國證監(jiān)會《關于在上市公司設立獨立董事制度的指導意見》要點 獨立董事制度的引進 ? 目標：提高決策的透明度 ? 制約關鍵人濫用權利 ? 依據(jù)：“陽光是最好的消毒劑，路燈是最好的警察” ? OECD《公司治理原則》：董事會應考慮派足夠數(shù)量的能夠對可能產生利益沖突的事情進行獨立判斷的非經理董事會成員 ? 《指導意見》要求：在 2023年 6月 30日前，上市公司獨立董事成員中應當至少包括 2名獨立董事；在 2023年 6月 30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。其中至少包括一名會計專業(yè)人士。 獨立董事制度的引進（ 續(xù)） ? 效果：獨立董事在發(fā)言 ? 中視傳媒：獨董要求公司依法對兩項方案補充律師鑒證意見； ? 中農資源：獨董對公司自查報告發(fā)表了 1200多字獨立聲明，對大股東占用資金、信息披露違規(guī)問題進行說明和譴責，提出整改意見，要求公開致歉等； ? 中發(fā)展、鄭百文、洪城股份獨董也有不俗表現(xiàn) 獨立董事制度的引進 （續(xù)） ? 問題－－ ? 獨董提名：缺乏獨立性 ? 任職條件：大學教授、技術專家、退休官員偏多 ? 薪酬：差別大，缺乏統(tǒng)一尺度 ? 缺乏監(jiān)督和考核評價機制 《指導意見》要點講習 ? 獨立性 ? 不得具有和在最近一年具有以下直接利益關系 －－在上市公司及其附屬企業(yè)任職（含直系親屬和主要社會關系） －－在持股 5%以上或前 5名股東單位任職（含直系親屬） ? 不得具有間接利益關系：為上市公司及其附屬企業(yè)提供中介服務 ? 其他禁止情形：公司章程和證監(jiān)會認定 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 提名、選舉 ? 提名人：董事會、監(jiān)事會和單獨或者合并持有 1%以上股份的股東 ? 選舉程序： 本人同意 就任職資格和獨立性發(fā)表公開聲明 三級備案 證監(jiān)會進行資格審核 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 職權： －重大關聯(lián)交易提前認可 －提議聘用或解聘會計師事務所 －向董事會提議召開臨時股東大會 －提議召開董事會 －獨立聘請外部審計機構和咨詢機構 －公開征集投票權 －行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意 －提議未被采納或不能正常行使職權，應予以披露 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 發(fā)表獨立意見： －提名、任免董事 －聘請或解聘高級管理人員 －董事、高級管理人員的薪酬 －與關聯(lián)人發(fā)生總額高于 300萬元或凈資產 5%的借款或其他資金往來 －獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項 －公司章程規(guī)定的其他事項 －獨立意見的披露 －共同公告、分別公告 －陳述事實、說明理由 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 保障條款 －更換：任期內不得無故免職，免職誚方特別事項披露，可以公開發(fā)表聲明，但 3次未親自出席會議應予撤換。 －辭職：對任何有關或認為有必要引起投資者債權人注意的情況進行說明； －確保知情權：同行知情，有權要求補充資料，要求延期召開或延期審議該事項。董秘職責。 －公司承擔行使職權的費用，適當津貼，現(xiàn)任保險。 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 獨立董事如何履行職責 －英美法下的董事誠信和勤勉義務 ?忠實義務 ?服從義務 ?善意義務 ?合理注意義務 －免責：在美國，多數(shù)法院的使獨董勤勉義務的標準應低于執(zhí)行董事，但不能尸位素餐。美國聯(lián)邦證券法關于董事對虛假陳述的責任規(guī)定，董事如果能夠證明自己已經運用合理注意審查相關文件，則可以免遭。 董事會想要的是倔強而敢于直言的人，因為他們 切實起到監(jiān)督作用，而不只是裝裝樣子 －《商業(yè)周刊》 中國《上市公司治理準則》 ? 第三章 ? 第五節(jié) 獨立董事制度 第四十九條 ~第五十一條 （略） ? 第六節(jié) 董事會專門委員會 （戰(zhàn)略委員會、審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會 ） 第五十二條 ~第五十八條 （略） ? 案例分析：獨立董事 從有名無實悄悄走向 腳踏實地 ? 案例分析之二：鄭百文案例（陸家豪） 鄭百文案例 ?中國證監(jiān)會于 2023年 9月 27日對鄭百文作出行政處罰決定 ?虛假上市 ? 虛增利潤。鄭百文在其披露的相關氣度報告中稱：1994年該公司凈利潤為 2,513萬元， 1995年為 2,740萬元。經查明，“鄭百文公司”在上市前的 1994年 1995年，采用虛提返利、少計費用 、費用跨期入帳等手段，虛增利潤 1,908萬元。其中， 1994年 284萬元， 1995年 1,624萬元。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?股本金不實。 1992年 12月鄭百文實施增資擴股，應募集資金 19,562萬元，而 1992年末實際位資金僅 334萬元。 ?上市公告書重大遺漏。鄭百文 1994年 1995年度，累計有 22 公司的經營情況未并入股份公司會計報表，其中， 1994年度 6家， 1995年度 16家。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?上市后信息披露虛假 – 虛增利潤。鄭百文在其披露的相關年度報告中稱：該公司 1996年凈利潤為 4,989萬元，1997年為 7,843萬元， 1998年為 50,241萬元。經查明，鄭百文上市后一年采用虛提返利、費用掛帳、無依據(jù)沖減成本及費用、費用跨期入帳等手段，累計虛增利潤 14,390萬元。其中， 1996年虛增 1,189萬元， 1997年虛增9,796萬元， 1998年虛增 3,405萬元。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?配股資金實際使用情況與信息披露不符。 – 1998年 4月，鄭百文在配股說明書中披露了配股資金用途，承諾將投資 ，再建設 30個商品配售中心。同年 7月，鄭百文實施配股，配股金額 。經查明，公司配股資金到位后，除按配股說明書披露的配股項目 600萬元，兼并鄭州市化工原料公司外，其余資金用于償還銀行貸款，該公司實際用于配股項目的資金僅占配股資金總額的%。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?隱瞞大額投資及投資收益事項。經查明，鄭百文家電分公司經董事會及董事長李福乾批準，于 1996年 11月，先后通過國泰證券公司鄭州營業(yè)部，廣發(fā)證券公司，廣發(fā)證券咨詢公司，將 36,446萬元投入證券市場，共獲投資收益 4,504萬元，以上投資及投資收益，公司均未對外披露，隱瞞了這一大額投資及投資收益事項，從而導致“信息披露虛假”。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?編制虛假會計報表。經查明， 1997年 12月 31日，家電分公司所屬的發(fā)達部、凱歌部、廣電一部、廣電二部、牡丹部等五個經營部的會計報表說明書與上報的會計報表利潤金額不符。在五個經營部的會計報表說明書中， 1997年五個經營部的虧損掛帳共計 2,764萬元，而在上報的會計報表中，五個經營部上報的“利潤總額”本年累計均為 0，隱瞞了實際虧損。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?1998年 10月，家電分公司報送到股份公司財務處的利潤報表中“利潤總額”本期數(shù)為 25,535萬元， 本年利潤總額累計數(shù)為 26,296萬元，遭到財務處的拒收。于是，公司家電分公司對報表進行了二次處理，將本年利潤總額累計數(shù)進行了調整，從而隱瞞了當期虧損 25,538萬元，導致信息披露虛假。 ?重大遺漏。經查明，公司 1996年 1998年度，累計有 23家外地分公司的經營情況末匯入股份公司會計報表。其中， 1996年度 15家， 1997年度4家， 1998年度 4家。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?處罰決定：依據(jù)《股票條例》第 74規(guī)定， – 對公司處以警告，并罰款 200萬元； – 對公司董事長李福乾處以罰款 30萬元； – 對公司副董事長、總經理盧一德處以罰款 20萬元 – 對公司董事喬鴻祥、鐘文珍、平玉蘭、郭玉蘭、趙三煥、李安民、王金鳳、李新陽、楊東、陸家豪分別處以罰款 10萬元 。 陸家豪案例 (續(xù) ) ?陸家豪案例 ? 2023年 9月 27日，證監(jiān)會作出決定：因履行及上市后編造虛假利潤，重大遺漏等原因，對鄭百文董事長李福乾、副董事長盧一德分別處以 30萬元和 20萬元罰款；對陸家豪等 10名董事處以 10萬元罰款 。 ?陸家豪：“憑什么要處罰我？出任鄭百文董事時，我已經 64歲，而且做完手術，按規(guī)定是不被允許的。但當時鄭百文的領導層對物是有承諾的， 就是不參與公司內部的經營管理，不領取公司的任何報酬。現(xiàn)在，問題出來了，反而找到我頭上來了。要早知道鄭百文的背景和內幕，我才不去做什么董事顧問?！? 陸家豪案例 (續(xù) ) ?我現(xiàn)在一個月的退休金也才 1600元，我從哪里弄到這么多的錢？ ?證監(jiān)會：陸家豪作為董事，應當對董事會決議通過的有關上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責。不能以擔任獨立董事、不在公司任職、不參加公司日常經營管理、不領取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。 ?北京市一中院于 2023年 8月 12日作出一審裁定：根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第三十八條第二款關于“申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，認定陸家豪應于今年 4月 2日前向北京市一中院提起訴訟。 陸家豪案例 (續(xù) ) ?陸家豪曾向證監(jiān)會提出行政復議。 2023年 3月 4日證監(jiān)會作出維持原處罰決定的行政復議，并于 3月 18日委托鄭州特派辦向其送達復議決定書。 ?陸收閱并在送達回證上簽署后，以對處罰內容不服為由，拒絕領走復議決定書，且又將送達回證上簽署劃去。 ?4月 8日，陸又到鄭州特派辦，領走復議決定書，并在送達回證上簽署新的日期。 ?但陸家豪實際上是在今年 4月 22日向北京市 一中院寄出起訴狀，已超過法定起訴期限，法院依法裁定駁回陸家豪的起訴，案件訴訟費 80元，由陸家豪負擔。 陸家豪案例 (續(xù) ) ? 一審裁決后，陸家豪不服，遂又于今年10月向北京市高院提起上訴，法院于 10月 23日對此案進行了公開審理， 11月 15日作出終審裁定，決定維持一審裁定。 陸家豪案例的教訓 ?不做“花瓶董事”，注意自我保護 ? 《證券法》第一百七十七條：“依照本法規(guī)定，經核準上市交易的證券，其發(fā)行人未按照有關規(guī)定披露信息，戴孝所披露的信息有虛假記載，誤導性陳述或者有重大遺漏的，由證券監(jiān)督管理機構責令改正，對發(fā)行人處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。構成犯罪的，文化活動追究刑事責任?！? ?陸家豪作為董事，應當對董事會決議通過的有關上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責。不能以擔任獨立董事、不在公司任職、不參加公司日常經營管理、不領取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。 ? 思考：通過這個案例，一個更深層次的問題需要我們去思考，即治理和管理如何實現(xiàn)良性互動？ ? 習題： 獨立董事的獨立性如何界定？ 采取什么樣的制度使獨立董事更有效發(fā)揮作用？