【正文】 握作為董事應(yīng)具備的相關(guān)知識(shí)。 第四十一條 董事會(huì)應(yīng)具備合理的專業(yè)結(jié)構(gòu)，其成員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的的知識(shí)、技能和素質(zhì)。董事會(huì)應(yīng)按規(guī)定的時(shí)間事先通知所有董事，并提供足夠的資料，包括會(huì)議議題的相關(guān)背景材料和有助于董事理解公司業(yè)務(wù)進(jìn)展的信息和數(shù)據(jù)。 習(xí)題： 如何理解董事的勤勉義務(wù)和誠(chéng)信義務(wù)？ 第六章 獨(dú)立董事制度 ? 獨(dú)立董事的含義 ? 獨(dú)立董事的起源與發(fā)展 ? 獨(dú)立董事的職責(zé)及作用 ? 獨(dú)立董事任職資格的國(guó)際比較 ? 香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》獨(dú)立董事制度的改革動(dòng)態(tài) ? 中國(guó)證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn) ? 中國(guó)《上市公司治理準(zhǔn)則》 獨(dú)立 董事和 董事會(huì)專門(mén)委員會(huì) （準(zhǔn)則第三章第五、六節(jié)） 案例討論 —— 獨(dú)立董事的含義 獨(dú)立董事（ Independent Directors），是獨(dú)立非執(zhí)行董事的簡(jiǎn)稱。 獨(dú)立董事在公司治理中的作用 ? 強(qiáng)化董事會(huì) ?監(jiān)督管理者 ?參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃 ?提出和甄別公司自我價(jià)值判斷的標(biāo)準(zhǔn) ? 評(píng)價(jià)董事會(huì) ? 促進(jìn)信息公開(kāi) 我們今天討論的主題 通過(guò)比較國(guó)內(nèi)外獨(dú)立董事制，探討： ? 適合我國(guó)國(guó)情的獨(dú)立董事制度是什么？ ? 花瓶 ? 橡皮圖章 ? 麻袋上繡花 ? 我國(guó)獨(dú)立董事的職責(zé)應(yīng)該是什么？ – 保護(hù)中小股東的利益？ – 僅僅是與大股東的權(quán)力制衡？ 美國(guó)加州公職人員退休基金（ CaLPERS） 《美國(guó)公司治理原則》獨(dú)立董事任職資格 ? 在過(guò)去五年中未曾以高級(jí)管理人員的身份受雇于該公司； ? 不是該公司顧問(wèn)或高級(jí)管理層的成員，且與該公司的顧問(wèn)公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系； ? 與該公司的客房或供應(yīng)商不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系； ? 與該公司或高級(jí)管理層成員不存在個(gè)人服務(wù)合同； ? 與接受該公司大量捐贈(zèng)的非盈利實(shí)體不存在利害關(guān)系； ? 在過(guò)去五年中，與該公司之間不存在根據(jù)證券和交易委員會(huì)要求應(yīng)當(dāng)披露的業(yè)務(wù)關(guān)系； ? 未曾受雇于由該公司一名高級(jí)官員擔(dān)任董事的公眾公司； ? 不是上述任何人員的直接親屬。 董事會(huì)的報(bào)酬委員會(huì)與獨(dú)立董事 要求 職責(zé) 美國(guó) 全部是外部董事 確定公司高級(jí)管理人員和董事的薪酬 Cadbury報(bào)告 全部或主要由獨(dú)立董事組成并由獨(dú)立董事領(lǐng)導(dǎo) 就執(zhí)行董事的全部報(bào)酬向董事會(huì)提出建議 日本 社外董事應(yīng)過(guò)半數(shù)，委員長(zhǎng)由社外董事任命 總裁等代表董事的報(bào)酬只由社外董事決定 韓國(guó) 以外部董事為主 確定管理層的薪水 香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》 獨(dú)立董事制度的改革動(dòng)態(tài) ? 有關(guān)獨(dú)立非執(zhí)行董事獨(dú)立性 ? 獨(dú)立非執(zhí)行董事的資格，須委任至少一名具備財(cái)務(wù)專業(yè)資格或經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立非執(zhí)行董事。董秘職責(zé)。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?股本金不實(shí)。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?配股資金實(shí)際使用情況與信息披露不符。在五個(gè)經(jīng)營(yíng)部的會(huì)計(jì)報(bào)表說(shuō)明書(shū)中， 1997年五個(gè)經(jīng)營(yíng)部的虧損掛帳共計(jì) 2,764萬(wàn)元，而在上報(bào)的會(huì)計(jì)報(bào)表中，五個(gè)經(jīng)營(yíng)部上報(bào)的“利潤(rùn)總額”本年累計(jì)均為 0，隱瞞了實(shí)際虧損。 ?陸家豪：“憑什么要處罰我？出任鄭百文董事時(shí)，我已經(jīng) 64歲，而且做完手術(shù)，按規(guī)定是不被允許的。 2023年 3月 4日證監(jiān)會(huì)作出維持原處罰決定的行政復(fù)議，并于 3月 18日委托鄭州特派辦向其送達(dá)復(fù)議決定書(shū)?！? ?陸家豪作為董事，應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議通過(guò)的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。 ?北京市一中院于 2023年 8月 12日作出一審裁定：根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第三十八條第二款關(guān)于“申請(qǐng)人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書(shū)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，認(rèn)定陸家豪應(yīng)于今年 4月 2日前向北京市一中院提起訴訟。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?處罰決定：依據(jù)《股票條例》第 74規(guī)定， – 對(duì)公司處以警告，并罰款 200萬(wàn)元； – 對(duì)公司董事長(zhǎng)李福乾處以罰款 30萬(wàn)元； – 對(duì)公司副董事長(zhǎng)、總經(jīng)理盧一德處以罰款 20萬(wàn)元 – 對(duì)公司董事喬鴻祥、鐘文珍、平玉蘭、郭玉蘭、趙三煥、李安民、王金鳳、李新陽(yáng)、楊東、陸家豪分別處以罰款 10萬(wàn)元 。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?編制虛假會(huì)計(jì)報(bào)表。經(jīng)查明，鄭百文上市后一年采用虛提返利、費(fèi)用掛帳、無(wú)依據(jù)沖減成本及費(fèi)用、費(fèi)用跨期入帳等手段，累計(jì)虛增利潤(rùn) 14,390萬(wàn)元。經(jīng)查明，“鄭百文公司”在上市前的 1994年 1995年，采用虛提返利、少計(jì)費(fèi)用 、費(fèi)用跨期入帳等手段，虛增利潤(rùn) 1,908萬(wàn)元。 獨(dú)立董事制度的引進(jìn)（ 續(xù)） ? 效果：獨(dú)立董事在發(fā)言 ? 中視傳媒：獨(dú)董要求公司依法對(duì)兩項(xiàng)方案補(bǔ)充律師鑒證意見(jiàn)； ? 中農(nóng)資源：獨(dú)董對(duì)公司自查報(bào)告發(fā)表了 1200多字獨(dú)立聲明，對(duì)大股東占用資金、信息披露違規(guī)問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明和譴責(zé)，提出整改意見(jiàn)，要求公開(kāi)致歉等； ? 中發(fā)展、鄭百文、洪城股份獨(dú)董也有不俗表現(xiàn) 獨(dú)立董事制度的引進(jìn) （續(xù)） ? 問(wèn)題－－ ? 獨(dú)董提名：缺乏獨(dú)立性 ? 任職條件：大學(xué)教授、技術(shù)專家、退休官員偏多 ? 薪酬：差別大，缺乏統(tǒng)一尺度 ? 缺乏監(jiān)督和考核評(píng)價(jià)機(jī)制 《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn)講習(xí) ? 獨(dú)立性 ? 不得具有和在最近一年具有以下直接利益關(guān)系 －－在上市公司及其附屬企業(yè)任職（含直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系） －－在持股 5%以上或前 5名股東單位任職（含直系親屬） ? 不得具有間接利益關(guān)系：為上市公司及其附屬企業(yè)提供中介服務(wù) ? 其他禁止情形：公司章程和證監(jiān)會(huì)認(rèn)定 《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn)講習(xí) （續(xù)） ? 提名、選舉 ? 提名人：董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和單獨(dú)或者合并持有 1%以上股份的股東 ? 選舉程序： 本人同意 就任職資格和獨(dú)立性發(fā)表公開(kāi)聲明 三級(jí)備案 證監(jiān)會(huì)進(jìn)行資格審核 《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn)講習(xí) （續(xù)） ? 職權(quán)： －重大關(guān)聯(lián)交易提前認(rèn)可 －提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所 －向董事會(huì)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì) －提議召開(kāi)董事會(huì) －獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu) －公開(kāi)征集投票權(quán) －行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意 －提議未被采納或不能正常行使職權(quán)，應(yīng)予以披露 《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn)講習(xí) （續(xù)） ? 發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)： －提名、任免董事 －聘請(qǐng)或解聘高級(jí)管理人員 －董事、高級(jí)管理人員的薪酬 －與關(guān)聯(lián)人發(fā)生總額高于 300萬(wàn)元或凈資產(chǎn) 5%的借款或其他資金往來(lái) －獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng) －公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng) －獨(dú)立意見(jiàn)的披露 －共同公告、分別公告 －陳述事實(shí)、說(shuō)明理由 《指導(dǎo)意見(jiàn)》要點(diǎn)講習(xí) （續(xù)） ? 保障條款 －更換：任期內(nèi)不得無(wú)故免職，免職誚方特別事項(xiàng)披露，可以公開(kāi)發(fā)表聲明，但 3次未親自出席會(huì)議應(yīng)予撤換。 獨(dú)立董事任職資格的國(guó)際比較 世界各國(guó)都規(guī)定獨(dú)立董事不得與所在公司或所在公司的附屬公司有直接或間接的利益關(guān)系： ? 不是公司的大股東 ? 未曾為高級(jí)管理人員的身份受雇于該公司 ? 不為該公司提供法律、會(huì)計(jì)、管理咨詢等服務(wù) ? 與該公司的客戶或供應(yīng)商不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 ? 與接受該公司大量捐贈(zèng)的非盈利實(shí)體不存在利害關(guān)系 ? 未曾受雇于由該公司一名高級(jí)官員擔(dān)任董事的公眾公司 ? 和該公司的附屬公司之間不存在上述的任何關(guān)系 ? 不是上述任何人員的直接親屬 獨(dú)立董事任職資格的國(guó)際比較（續(xù)） 冷卻期 年齡限制 股份限制 其它限制 CaLPERS (美國(guó)） 5年 無(wú) 無(wú) 無(wú) CII （美國(guó)） 2年 無(wú) 無(wú) 無(wú) Hemes (英國(guó)） 無(wú) 未擔(dān)任董事十年以上或年齡未超過(guò) 70歲 無(wú) 無(wú) Morley （英國(guó)） 5年 未擔(dān)任董事九年以上 無(wú) 無(wú) 獨(dú)立董事任職競(jìng)爭(zhēng)資格的國(guó)際比較（續(xù)） 冷卻期 年齡限制 股份限制 其它限制 IFSA （澳大利亞） 3年 無(wú) 無(wú) 無(wú) 比利時(shí) 1年 無(wú) 無(wú) 無(wú) 香港聯(lián)交所 無(wú) 無(wú) 少于 1% 不預(yù)期獨(dú)立董事在集團(tuán)內(nèi)擔(dān)任任何管理職責(zé) 中國(guó) 1年 無(wú) 1% 無(wú) 獨(dú)立董事人數(shù)比例的國(guó)際比較 人數(shù)要求 其它要求 韓國(guó) 外部董事至少占四分之一 金融機(jī)構(gòu)和大型上市公司外部董事在董事會(huì)中的比例增加到二分之一以上 美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議公司治理聲明 外部董事應(yīng)該占多數(shù) 比利時(shí) 獨(dú)立董事占多數(shù) 希臘 獨(dú)立董事占多數(shù) Hellebuyck （法國(guó)） 至少兩名外部董事 獨(dú)立董事人數(shù)比例的國(guó)際比較（續(xù)） 人數(shù)要求 其它要求 PIRC (英國(guó)） 非執(zhí)行董事多于半數(shù) CalPERS （美國(guó)） 獨(dú)立董事占多數(shù) CII （美國(guó)） 獨(dú)立董事至少三分之二 TIAA－ CREF （美國(guó)） 獨(dú)立董事占絕對(duì)多數(shù) 中國(guó) 2023年 6月 30日獨(dú)立董事達(dá)到三分之一 至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人員 美國(guó)上市公司的董事會(huì)結(jié)構(gòu) 項(xiàng) 目 平均值 最小值 中位值 最大值 董事會(huì)人數(shù) 3 9 30 獨(dú)立外部董事比例（ %） 40 0 43 89 內(nèi)部董事比例（ %） 39 8 35 100 關(guān)聯(lián)外部董事的比例（ %） 20 0 20 83 外部董事占主導(dǎo)地位的公司比例（ %） 40 － － － 美國(guó)和日本公司內(nèi)部董事的比例 內(nèi)部董事的比例 （ %） 內(nèi)部董事占一定比例的公司比例 日本 美國(guó) 100 80100 6080 4060 040 內(nèi)部董事的平均比例 董事會(huì)的審計(jì)委員會(huì)與獨(dú)立董事 要求 職責(zé) 美國(guó)納斯達(dá)克 至少有三名成員并且只能由獨(dú)立董事組成 督察公司的內(nèi)部審計(jì)程序及配合由獨(dú)立公共會(huì)計(jì)師所進(jìn)行的外部審計(jì)，并有權(quán)對(duì)有可能發(fā)生利益沖突的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行檢查和復(fù)核 Cadbury報(bào)告 至少有三名成員并且只能由獨(dú)立董事組織 根據(jù)職責(zé)條款有權(quán)調(diào)查公司事宜、起源和所有信息 日本 只由社外董事構(gòu)成 董事會(huì)進(jìn)行業(yè)務(wù)執(zhí)行的監(jiān)視，特別要幫助董事會(huì)把重點(diǎn)放在風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)上 董事會(huì)的審計(jì)委員會(huì)與獨(dú)立董事（續(xù)） 要示 職責(zé) 韓國(guó) 最少三名董事會(huì)成員，最少三分之二（包括委員會(huì)主席）應(yīng)為外部董事，至少一人擁有審計(jì)專業(yè)知識(shí) 通過(guò)檢查與平衡，對(duì)大型公司的管理支持與監(jiān)督產(chǎn)生積極的結(jié)果，最終實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值的最大化。 但由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、法律體系、歷史文化背景等因素的差異，世界各國(guó)、各經(jīng)濟(jì)組織制定的獨(dú)立董事規(guī)則也各不相同。 第四十八條 董事會(huì)授權(quán)董事長(zhǎng)在董事會(huì)閉會(huì)期間行使董事會(huì)部分職權(quán)的，上市公司應(yīng)在公司章程中明確規(guī)定授權(quán)原則和授權(quán)內(nèi)容，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有事先擬定的議題。 解說(shuō)：董事人數(shù)的多少取決于公司性質(zhì)、規(guī)模、經(jīng)營(yíng)環(huán)境等具體情況，《公司法》規(guī)定股份有限公司5~19人。董事確實(shí)無(wú)法親自出席董事會(huì)的，可以書(shū)面形式委托其他董事按委托人的意愿代為投票，委托人應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。 （續(xù)） 第三十一條 在董事的選舉過(guò)程中，應(yīng)充分反映中小股東的意見(jiàn)。 ——關(guān)聯(lián)交易時(shí)：聲明和回避表決制度。 ——持股規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的公司股份在任期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ——服務(wù)于股東利益：股權(quán)收益，資產(chǎn)增值，平等選舉，適度分紅?？毓晒蓶|及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)。上市公司應(yīng)當(dāng)對(duì)該資產(chǎn)獨(dú)立登記、建帳、核算、管理。 第二十一條 上市公司的重大決策應(yīng)由股東大會(huì)和董事會(huì)依法作出。無(wú)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)能力的存續(xù)企業(yè)，應(yīng)按有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過(guò)實(shí)施破產(chǎn)等途徑退出市場(chǎng)。公司應(yīng)對(duì)關(guān)