【正文】 則（ ） 獨立董事任職資格 ? 不是公司管理層成員或關聯企業(yè)的董事并在過去一年中未擔任上述職務 ? 任何一個執(zhí)行董事之間無親屬關系，以免影響其獨立判斷性； ? 不是大股東派出的董事，即沒有被大股東提名，和大股東之間也不存在經營、財務或其他關系； ? 不是公司的供應商，也不是公司顧問所開的企業(yè)的一員； ? 與那些存在某種因素會影響其獨立判斷性的企業(yè)沒有關系，其報酬也不存在影響其獨立判斷性的因素。 獨立董事在公司治理中的作用 ? 強化董事會 ?監(jiān)督管理者 ?參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃 ?提出和甄別公司自我價值判斷的標準 ? 評價董事會 ? 促進信息公開 我們今天討論的主題 通過比較國內外獨立董事制，探討： ? 適合我國國情的獨立董事制度是什么？ ? 花瓶 ? 橡皮圖章 ? 麻袋上繡花 ? 我國獨立董事的職責應該是什么？ – 保護中小股東的利益？ – 僅僅是與大股東的權力制衡？ 美國加州公職人員退休基金（ CaLPERS） 《美國公司治理原則》獨立董事任職資格 ? 在過去五年中未曾以高級管理人員的身份受雇于該公司； ? 不是該公司顧問或高級管理層的成員，且與該公司的顧問公司不存在關聯關系； ? 與該公司的客房或供應商不存在關聯關系； ? 與該公司或高級管理層成員不存在個人服務合同； ? 與接受該公司大量捐贈的非盈利實體不存在利害關系； ? 在過去五年中，與該公司之間不存在根據證券和交易委員會要求應當披露的業(yè)務關系； ? 未曾受雇于由該公司一名高級官員擔任董事的公眾公司； ? 不是上述任何人員的直接親屬。 但由于經濟發(fā)展水平、法律體系、歷史文化背景等因素的差異，世界各國、各經濟組織制定的獨立董事規(guī)則也各不相同。 ? 1990年， BRT、 NACD、 CalPERS等組織和著名大公司紛紛在公司治理原則中推出獨立董事制度 ? 2023年前后，尤其是今年，世界各國進一步強化獨立董事制度 國外獨立董事制度的發(fā)展現狀 很多國家都把建立獨立董事制度作為完善股份公司治理結構的重要舉措。 獨立董事制度的幾個重要發(fā)展階段 ? 1940年，針對當時基金業(yè)的弊端，美國國會便通過了《投資公司法》，規(guī)定投資公司至少 40%的董事必須為獨立人士。 習題： 如何理解董事的勤勉義務和誠信義務？ 第六章 獨立董事制度 ? 獨立董事的含義 ? 獨立董事的起源與發(fā)展 ? 獨立董事的職責及作用 ? 獨立董事任職資格的國際比較 ? 香港聯交所的《上市規(guī)則》獨立董事制度的改革動態(tài) ? 中國證監(jiān)會《指導意見》要點 ? 中國《上市公司治理準則》 獨立 董事和 董事會專門委員會 （準則第三章第五、六節(jié)） 案例討論 —— 獨立董事的含義 獨立董事（ Independent Directors），是獨立非執(zhí)行董事的簡稱。 第四十八條 董事會授權董事長在董事會閉會期間行使董事會部分職權的，上市公司應在公司章程中明確規(guī)定授權原則和授權內容，授權內容應當明確、具體。出席會議的董事、董事會秘書和記錄人應在會議記錄上簽名。 （續(xù)） 第四十七條 董事會會議記錄應完整、真實。董事會應按規(guī)定的時間事先通知所有董事，并提供足夠的資料，包括會議議題的相關背景材料和有助于董事理解公司業(yè)務進展的信息和數據。董事會會議應有事先擬定的議題。 第四節(jié) 董事會議事規(guī)則 第四十四條 上市公司應在公司章程中規(guī)定規(guī)范的董事會議事規(guī)則，確保董事會高效運作和科學決策。上市公司治理結構應確保董事會能夠按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定行使職權。 第四十一條 董事會應具備合理的專業(yè)結構，其成員應具備履行職務所必需的的知識、技能和素質。 解說：董事人數的多少取決于公司性質、規(guī)模、經營環(huán)境等具體情況，《公司法》規(guī)定股份有限公司5~19人。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的董事除外。 （續(xù)） 第三十七條 董事應積極參加有關培訓 , 以了解作為董事的權利、義務和責任 , 熟悉有關法律法規(guī) , 掌握作為董事應具備的相關知識。董事確實無法親自出席董事會的，可以書面形式委托其他董事按委托人的意愿代為投票，委托人應獨立承擔法律責任。 第三十四條 董事應保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責。 第三十二條 上市公司應和董事簽訂聘任合同，明確公司和董事之間的權利義務、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責任以及公司因故提前解除合同的補償等內容?？毓晒蓶|控股比例在 30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。 （續(xù)） 第三十一條 在董事的選舉過程中，應充分反映中小股東的意見。 第二十九條 上市公司應在股東大會召開前披露董事候選人的詳細資料，保證股東在投票時對候選人有足夠的了解。 ? 免除責任： 只要確信董事履行了勤勉義務和誠信義務，勤勉盡責地為公司服務，則可免除個人責任。 ——出現公司的商業(yè)機會時：不得與公司爭奪商業(yè)機會，不得利用公司財產等。 ——關聯交易時：聲明和回避表決制度。 ——保證時間和關注；（連續(xù) 2次無故缺席免職） ——董事不作為與依賴他人； ——謹慎行事是核心。實踐中，除兼任公司經理職務的董事外，獨立董事和非執(zhí)行董事一般不領取報酬，只取得少量津貼。新的董事產生前原有董事繼續(xù)留任。 ——持股規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經理持有的公司股份在任期內不得轉讓。 （續(xù)） ? 雙層制董事會 （ 圖：德國模式的董事會結構） 股 東 會 監(jiān) 事 會 董 事 會 決策、監(jiān)督職能 執(zhí)行職能 ? 業(yè)務網絡模式（圖：日本模式的董事會結構） 股 東 會 執(zhí)行董事會 監(jiān)督董事會 執(zhí)行職能 監(jiān)督職能 2 董事的制度及其職責義務 董事任免制度 ? 董事資格： ——年齡：未成年人不能擔任，最高年齡未限制； ——資格：我國《公司法》規(guī)定以下 5種情形不得擔任：無民事行為能力和限制民事行為能力；經濟或其他犯罪執(zhí)行期滿未逾 5年；破產清算并負有個人責任的，破產清算完結之日起未逾 3年的；違法經營被吊銷執(zhí)照的企業(yè)負責人，被處罰之日起未逾 3年的；個人所負數額較大債務到期未償還的。 ? 提名委員會：提名董事、高管人員。 ? 審計委員會：獨立董事和會計專業(yè)董事組成。 ——服務于股東利益：股權收益，資產增值，平等選舉，適度分紅。 ——確保法律規(guī)定被遵守：如在發(fā)行新股、公司債等過程中。 （續(xù)） 從公司演化的角度看： ——立憲董事會； ——咨詢董事會； ——社團董事會； ——公共董事會。 結論 ? 控股股東對上市公司及其他股東負有誠信義務 ? 控股股東對上市公司董事、監(jiān)事候選人的提名，應嚴格遵循法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定的條件和程序 ? 控股股東不得直接或間接干預公司的決策及依法開展的生產經營活動，損害公司及其他股東的權益 ? 控股股東與上市公司應實行人員、資產、財務分開，機構、業(yè)務獨立，各自獨立核算，獨立承擔責任和風險 第五章 董事會模式及董事的責任 1 董事會制度的起源及模式 董事會制度的起源 董事會的性質與職責 董事會的模式 2 董事的制度及其職責義務 董事任免制度 董事會報酬制度 董事義務、法律責任及免責 3 中國《上市公司治理準則》解說 （準則第三章） 1 董事會制度的起源及模式 董事會制度的起源 ——執(zhí)行董事 ——非執(zhí)行董事 ——獨立董事 ——正式董事、事實董事、影子董事 董事會：公司治理結構的核心?？毓晒蓶|及其下屬的其他單位不應從事與上市公司相同或相近的業(yè)務?？毓晒蓶|及其下屬機構不得向上市公司及其下屬機構下達任何有關上市公司經營的計劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經營管理的獨立性。 第二十六條 上市公司的董事會、監(jiān)事會及其他內部機構應獨立運作。 （續(xù)） 第二十五條 上市公司應按照有關法律、法規(guī)的要求建立健全的財務、會計管理制度，獨立核算。上市公司應當對該資產獨立登記、建帳、核算、管理。 第二十四條 控股股東投入上市公司的資產應獨立完整、權屬清晰。上市公司的經理人員、財務負責人、營銷負責人和董事會秘書在控股股東單位不得擔任除董事以外的其他職務。 第二節(jié) 上市公司的獨立性 第二十二條 控股股東與上市公司應實行人員、資產、財務分開，機構、業(yè)務獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險。 第二十一條 上市公司的重大決策應由股東大會和董事會依法作出。控股股東提名的董事、監(jiān)事候選人應當具備相關專業(yè)知識和決策、監(jiān)督能力?？毓晒蓶|對其所控股的上市公司應嚴格依法行使出資人的權利，控股股東不得利用資產重組等方式損害上市公司和其他股東的合法權益，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。 （續(xù)） 第十八條 控股股東應支持上市公司深化勞動、人事、分配制度改革，轉換經營管理機制，建立管理人員競聘上崗、能上能下，職工擇優(yōu)錄用、能進能出，收入分配能增能減、有效激勵的各項制度。無繼續(xù)經營能力的存續(xù)企業(yè)，應按有關法律、法規(guī)的規(guī)定，通過實施破產等途徑退出市場。 第十七條 控股股東為上市公司主業(yè)服務的存續(xù)企業(yè)或機構可以按照專業(yè)化、市場化的原則改組為專業(yè)化公司，并根據商業(yè)原則與上市公司簽訂有關協(xié)議。 (準則第二章 ) 第一節(jié) 控股股東行為的規(guī)范 第十五條 控股股東對擬上市公司改制重組時應遵循先改制、后上市的原則，并注重建立合理制衡的股權結構。上市公司應采取有效措施防止股東及其關聯方以各種形式占用或轉移公司的資金、資產及其他資源。公司應對關聯交易的定價依據予以充分披露。 第十三條 上市公司應采取有效措施防止關聯人以壟斷采購和銷售業(yè)務渠道等方式干預公司的經營，損害公司利益。協(xié)議的簽訂應當遵循平等、自愿、等價、有償的原則，協(xié)議內容應明確、具體。對穩(wěn)定資本市場具有重要意義，鼓勵參與公司治理，通過股票分紅取得利潤。（只能用“腳”投票改為用“手”投票） 股東大會的規(guī)范 （續(xù)） 第十一條 機構投資者應在公司董事選任、經營者激勵與監(jiān)督、重大事項決策等方面發(fā)揮作用。 解說： 7~10條意在鼓勵更多股東參加股東大會。 第十條 上市公司董事會、獨立董事和符合有關條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權。股東大會時間、地點的選擇應有利于讓盡可能多的股東參加會議。 股東大會的規(guī)范 （續(xù)） 第七條 上市公司應在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權原則，授權內容應明確具體。 解說：股東大會不僅是決策場所，也是股東與董事會、經營層溝通的場所。 第六條 董事會應認真審議并安排股東大會審議事項。 第二節(jié) 股東大會的規(guī)范 第五條 上市公司應在公司章程中規(guī)定股東大會的召開和表決程序，包括通知、登記、提案的審議、投票、計票、表決結果的宣布、會議決議的形成、會議記錄及其簽署、公告等。股東有權要求公司依法提起要求賠償的訴訟。股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，侵犯股東合法權益，股東有權依法提起要求停止上述違法行為或侵害行為的訴訟。 解說：重大事項主要包括：修改公司章程；債券、股票發(fā)行計劃；收購兼并行為；對管理層實施的股票期權計劃等。 解說：公司法中對股東大會的職權作了規(guī)定（共十一條），在公司治理中還要強調如下基本權利：有權選舉、更換、罷免董事和由股東代表出任的監(jiān)事