法律選擇與法律規(guī)避-資料下載頁
2025-01-01 04:09本頁面
【正文】 國立法普遍采納，還體現(xiàn)在這一原則已沖出合同領域，進入繼承、婚姻家庭甚至侵權行為等領域。允許當事人自主地參與法律的選擇，雖然并不意味著當事人最終決定著法律的適用，但是它在促進跨法域民商事交流中所起的積極作用卻是不可估量的。從廣義上講，法律適用的當事人“意思自治”，即當事人直接的擇法行為，就是一種法律規(guī)避。 邵景春著：《國際合同———法律適用論》，北京大學出版社，1997年，第81頁。但是，狹義的法律規(guī)避強調(diào)通過改變沖突規(guī)范連結點來達到規(guī)避法律的目的。從這個意義上說，法律規(guī)避是一種間接選擇法律的行為。(三)把法律規(guī)避與法律選擇聯(lián)系起來，將它理解為一種當事人間接的擇法行為，在國際私法上具有重大的理論和實踐意義。(1)將法律規(guī)避行為理解為一種法律選擇行為提高了法律規(guī)避問題在國際私法理論上的重要性。國際私法大體來講有三個基本理論問題，一是法律的域外效力問題；二是法律選擇問題；三是外國法的排除問題。傳統(tǒng)國際私法理論將法律規(guī)避問題放在外國法的排除問題的框架內(nèi)，把它與公共秩序保留問題聯(lián)系在一起，從而強化了法律規(guī)避在跨法域交往中的消極影響，淡化了法律規(guī)避問題的獨立色彩。而且，由于國際私法第一和第三個基本理論問題，目前理論界的研究尚不成熟，這也降低了法律規(guī)避問題的理論含量。相反，將法律規(guī)避問題納入法律選擇問題，不僅強調(diào)了法律規(guī)避在跨法域民商事交流中的積極作用，而且進一步展示了一個被忽略了的研究領域：法律選擇的主體問題。(2)將法律規(guī)避行為理解為一種法律選擇行為進一步深化了人們對法律共同體問題和法律沖突問題的認識。德國法學家薩維尼曾提出各國的法律是平等的，并構成一個法律共同體的觀念。各國法律盡管有許多不同，有的法律甚至還存在糟粕，但是從總體上講它們都是人類制度文明的成果。然而，法律共同體的理論，如果沒有法律選擇的實踐，尤其是沒有作為法律共同體的基本行為主體———國際民商事交往的主體———當事人的法律選擇行為，將永遠只能是個“假設”。法律文化的多元化與法律的一體化是辯證統(tǒng)一的。法律沖突的存在不僅是不可避免的甚至可能是有益的。 人們往往將法律沖突理解為一種消極現(xiàn)象，從而認為法律規(guī)避的存在是個歷史的過程，盡管這一過程是非常漫長的，但它終將被法律的統(tǒng)一所取代。并且認為國際私法的目的就是解決法律沖突。解決法律沖突的方法有兩種：一是通過沖突規(guī)范解決，一是通過統(tǒng)一實體規(guī)范解決。但是這一理解是值得商榷的。筆者認為，第一，法律多元化與法律一體化是法律發(fā)展同一過程的兩個不同方面。第二，盡管法律沖突客觀上不利于跨法域民商事交流。但法律沖突的存在是法律發(fā)展的重要動力之一，從這個意義上說它是有益的。第三，國際私法的目的不是消滅法律沖突，而是法律協(xié)調(diào)。第四，法律沖突不是法律效力上的沖突，而是法律效力上的重疊；不是法律適用上的沖突，而是法律適用中的選擇；法律沖突實際上是法律實效上的沖突。正如匈牙利國際私法學家薩瑟所說“法律沖突一詞必須在比喻意義上加以理解。它僅僅是明喻，指出由法律支配的事實或法律關系與幾種法律制度相聯(lián)系，并且必須決定幾種法律制度的規(guī)則哪一種應適用于實際案件?！鞭D引自黃進先生主編：《國際私法》，北京，法律出版社，1999年，第11頁。國際私法的目的不是消滅法律沖突，而是法律協(xié)調(diào)。將法律規(guī)避解釋為一種法律選擇，是與這種法律協(xié)調(diào)觀念相一致的。(1)將法律規(guī)避理解為一種法律選擇有利于在國際交往中促進法律的發(fā)展。法律規(guī)避問題與法律規(guī)避的效力問題是兩個不同的問題。前者是當事人選擇法律的行為；后者是國家排斥外國法的行為。當事人的法律選擇客觀上有利于各國法律的交流和競爭，從而促進各國法律的發(fā)展。國家對外國法的排斥雖說是非常必要的，但是，客觀上可能會影響各國法律的自然交流。(2)將法律規(guī)避理解為一種法律選擇有利于在促進國際交流的同時保障當事人的權利。國際交往的基本主體是自然人和法人。自然人和法人作為國際法上的主體已經(jīng)越來越引起人們的注意，在國際私法上，它們始終是最重要的主體，是跨法域民間交流的實際承擔者。反過來，法律的最終目的是人，無論國際法、國際私法都不應當有礙于“人的全面發(fā)展”。當事人，在多法域背景下，在不違背國家和他人利益的前提下，利用沖突規(guī)范，通過改變連結點，選擇一個法律，以實現(xiàn)自己的利益，本是無可非議的。第 7 頁 共 7 頁
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