【正文】 筑公司往往設(shè)計這樣一個合同條款：員工在工作的時候，必須嚴格遵守安全操作規(guī)程（這句話沒有問題）；如果員工違反安全操作規(guī)程，導(dǎo)致個人受傷的，責(zé)任自負，公司概不負責(zé)，同時，公司也不給員工繳納工傷保險。這個條款就很有問題了。首先，繳納工傷保險是法律對用人單位規(guī)定的一個強制性的義務(wù)，用人單位必須繳納，這是用人單位的法定責(zé)任。其次，條款說員工應(yīng)該遵守企業(yè)的安全操作規(guī)程。如果遵守了，員工肯定不會出事；如果員工不遵守，則后果自負。這句話表面上看很合理，但實際上并不合法。根據(jù)《中華人民共和國工傷保險條例》（簡稱《工傷保險條例》）的規(guī)定，即使一個員工在工作過程中違章操作，負了傷以后也被認定為工傷，也要享受跟沒有違章操作同等的工傷保險待遇。根椐無過失責(zé)任原則，違章操作并不影響員工享受工傷保險待遇。但是，這些建筑公司同員工約定勞動合同條款，一方面認為公司不給員工繳納工傷保險，這就排除了公司的法定責(zé)任；另一方面又說，員工違章操作不能認定為工傷，不能享受工傷待遇，等于排除了勞動者的權(quán)利。根據(jù)《勞動合同法》第二條第二款的規(guī)定，這種勞動合同是無效的。《工傷保險條例》第十四條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；（七）行政規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。摘自《工傷保險條例》《勞動合同法》新增加的另一種無效合同是“乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更”的勞動合同?！景咐啃↑S是個技術(shù)型人才，水平非常高。他去一家公司應(yīng)聘的時候，對方的人事經(jīng)理比較看好小黃，打算錄用他，于是跟他談到了工資的問題。人事經(jīng)理就問小黃：“假如我們錄用你，你希望拿多少工資？”小黃如實地說：“我在上一家公司月薪是1萬元，在來你們這兒面試前，我也去過很多其他的公司，有的公司給我1萬，有的則給我更多，總而言之，沒有低于1萬的，我想我要1萬你們應(yīng)該可以接受?！比耸陆?jīng)理一聽，覺得小黃要的工資確實不高，憑他的條件，公司可以給他月薪1萬元。但是，小黃又說：“不過，我到你們公司，月薪不到1萬也行，我可以只要8000，但是有一個附加條件，就是當我入職第一天，簽勞動合同以后，你們公司要一次性預(yù)支我五個月的工資，即4萬元。如果答應(yīng)我這條件，我可以跟你們公司簽三年的合同?！比耸陆?jīng)理聽了很為難，對小黃說：“這事我做不了主，因為風(fēng)險性較高。萬一我們支付你4萬元工資后，你不來上班怎么辦？”確實，小黃之前去別的公司應(yīng)聘時，也曾提出過這樣的條件，很多公司都不敢接受。但是人事經(jīng)理比較好奇，就問小黃為什么提出這樣的條件，小黃說：“因為我母親正在住院，她這個病必須要馬上做手術(shù)，但是我還沒有湊夠手術(shù)費，還差4萬元。所以我想盡快賺到4萬元，讓我母親能及時做手術(shù)。”人事經(jīng)理聽完以后說：“我挺同情你，但是我決定不了，要跟總經(jīng)理請示一下?！蹦羌夜镜目偨?jīng)理正好也是一個孝子，而且也非常愛才，看了小黃的求職簡歷以后，認為他很適合，就跟人事經(jīng)理說：“咱們能不能冒點風(fēng)險，萬一他的情況是真的，咱們應(yīng)該幫他一下，這樣既做了好事，又得到一個人才，豈不是一舉兩得？”但是總經(jīng)理又說：“不過，你再跟他商量一下，他的月薪能不能再低一點，降到五千，我們一次性支付他八個月的工資，還是保證他能拿到4萬元?！毙↑S聽了人事經(jīng)理的轉(zhuǎn)述后，心里很不愿意，但是母親正等著做手術(shù)，沒有辦法，只好同那家公司簽訂了勞動合同，那家公司也如約支付給他4萬元。小黃也遵守合同約定，在這家公司努力工作，一年以后，他的業(yè)績非常突出，因此在年終的績效評估后得到了一筆高額的年終獎。小黃去找總經(jīng)理，對他說：“我這一年的表現(xiàn)還算不錯吧，你應(yīng)該給我漲點工資?！笨偨?jīng)理問：“那你要漲多少？”“?！毙↑S回答?？偨?jīng)理當時就急了：“那不行，不可能，你非得這樣要求的話，我一分錢也不給你漲?！毙↑S很生氣：“你不給我漲工資我就辭職?！笨偨?jīng)理威脅道：“你敢違反勞動合同，我就告你，你必須支付違約金?！卑咐械男↑S需要支付給那家公司違約金嗎？不用。因為他在同公司簽訂勞動合同時，公司有乘人之危之嫌：小黃因替母親治病，急需用錢，而公司巧妙地利用這一點，把他的薪酬降到了明顯不合理的地步，小黃雖不情愿，但不得不接受這個條件。點評：因此，這種勞動合同在申請仲裁或訴訟時，很可能被認定為無效合同。既然合同無效，當然也就不存在違約金的問題。在這兩種無效的勞動合同中，“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更”的勞動合同一旦無效，則整個均無效。而“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利”，或者“違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定”所訂立的無效勞動合同，往往是部分無效。例如，合同中有違反法律的內(nèi)容，那這部分內(nèi)容無效，而其他沒有違反法律的內(nèi)容則仍然有效。2．無效合同的處理如果用人單位與勞動者訂立的勞動合同被認定為無效，那么應(yīng)該怎樣處理呢？【案例】小張剛剛大專畢業(yè)，但是大專學(xué)歷在某些經(jīng)濟比較發(fā)達的大城市常常被輕視。小張本人想做管理和技術(shù)方面的工作，可一般的企業(yè)招管理或技術(shù)人員，都要求最低學(xué)歷為本科以上，他根本不夠資格遞簡歷，而操作崗位的工作他又不愿意做，怎么辦呢？小張苦思冥想，決定采用投機取巧的辦法，買了一個假的本科學(xué)歷證書和一個知名學(xué)校的碩士學(xué)歷證書。帶著這兩個假證書，小張的求職順利多了，很快就被某企業(yè)錄用，月薪8000元，雙方簽訂一個為期三年的勞動合同。但是小張工作一個月以后，他所在部門的經(jīng)理就找到人事經(jīng)理，說：“你們說小張是某某高校的碩士，我怎么覺得不像啊。平常工作的時候，我發(fā)現(xiàn)他連一些基本常識都不懂，你趕緊去那個學(xué)校核實一下，別被假證書騙了?！比耸陆?jīng)理聽了，立即到那所學(xué)校去核實，果然沒有小張這個人，怎么辦呢？人事經(jīng)理把小張找來，問他到底怎么回事。在證據(jù)面前，小張不得不承認他的證書是假的，并向公司提出辭職。人事經(jīng)理同意了，但是小張又說：“但是你得先把這個月的工資付給我，然后我才能走?！比耸陆?jīng)理一聽，非常生氣：“你欺騙公司，我們沒追究你的責(zé)任，就已經(jīng)便宜你了，你還敢要工資？我們絕不會給你的。”小張見人事經(jīng)理的口氣如此堅決，也沒說什么，就申請了仲裁，要求那家公司支付他8000元工資。點評：案例中的小張能不能得到仲裁的支持呢？不能，因為他和公司簽訂的合同是無效的。但是他也不會一分錢都得不到。因為他畢竟在這一個月當中為公司提供了勞動，根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，他可以得到一定的報酬。具體是多少，就要根據(jù)小張付出的勞動來計算了。第二十七條勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第二十八條勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。摘自《勞動合同法》【自檢21】《勞動合同法》中規(guī)定了哪些勞動合同屬于無效或者部分無效合同？____________________________________________________________________________________________________________________________________見參考答案21第五講 勞動合同變更《勞動合同法》的第三章《勞動合同的履行和變更》主要涉及用人單位和勞動者在履行和變更勞動合同的過程中常遇到的問題，其第二十九條規(guī)定：“用人單位與勞動者應(yīng)當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)?！睙o論是用人單位還是勞動者，如果不履行自己的義務(wù)，按照《勞動合同法》的規(guī)定，都將受到相應(yīng)的懲罰。履行勞動合同的相關(guān)問題前面談到勞動合同訂立的相關(guān)問題，在用人單位和勞動者訂立勞動合同后，接下來就涉及如何履行合同的問題。在履行合同的過程中，勞資雙方最關(guān)心的莫過于工資問題。1．有關(guān)支付令的法律規(guī)定關(guān)于支付令，很多人對此都很陌生。簡單地說，支付令是我國《民事訴訟法》里規(guī)定的一個督促程序。第一百八十九條 債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；（二）支付令能夠送達債務(wù)人的。申請書應(yīng)當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。摘自《民事訴訟法》第三十條 用人單位應(yīng)當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿嗣穹ㄔ簯?yīng)當依法發(fā)出支付令。摘自《勞動合同法》支付令的具體運作程序如下：（1）員工（債權(quán)人）獲得書面的企業(yè)（債務(wù)人）拖欠工資的證據(jù)，就可以向法院提出書面的支付令的申請書。（2）法院接到支付令申請以后，就要進行審查，除了審查《民事訴訟法》第一百八十九條規(guī)定的兩個要件外，還要審查該企業(yè)所在地是不是屬于法院的管轄范圍。如果這幾個要件都符合，法院就會受理這個支付申請，并在15天之內(nèi)，向企業(yè)發(fā)出支付令。（3）企業(yè)在收到支付令的15天之內(nèi)，如果認為支付令所說的內(nèi)容有異議，可以以書面的形式向法院提出。如果企業(yè)在15天之內(nèi)，沒有提出書面異議，15天以后支付令就發(fā)生法律效力，企業(yè)必須履行清償債務(wù)的義務(wù)。如果企業(yè)不按規(guī)定履行，員工就可以向法院申請強制執(zhí)行。但是，如果企業(yè)在收到支付令的15天之內(nèi)，提出了書面異議，則法院必須終結(jié)支付令。因為支付令不是審判程序，只是督促程序。法院無權(quán)審查企業(yè)提出的異議，只能終結(jié)支付令。此時，員工可以申請仲裁。勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理。注意，企業(yè)可以提出各種異議，但不能說：“本企業(yè)確實虧欠員工工資，但無力支付?！边@種異議是無效的。使用這種法律手段討債最大的好處是，法院受理債權(quán)人的申請后就啟動了法律程序，不需要開庭審理，并且從受理、審查到發(fā)出支付令不超過15天，債務(wù)人提出異議的期限也是15天，其間債務(wù)人不提出書面異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向法院申請執(zhí)行。2．有關(guān)加班或變相加班的規(guī)定《勞動合同法》明文規(guī)定，用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。安排勞動者加班的話，要支付相應(yīng)的加班費。強迫加班很容易理解，而變相強迫加班很多人就不太清楚。舉例說明，有的生產(chǎn)企業(yè)對操作崗位的員工實行計件工資制，每個人都有勞動定額。為了讓員工多干活，又不想付加班費，企業(yè)就將勞動定額定得很高，以至于在標準的工作時間里，或者說在正常的工作時間里，大多數(shù)人都完不成定額。這種不合理的定額造成大多數(shù)員工為了完成任務(wù)而不得不加班加點地工作，否則他們就拿不到基本的工資。而對此，企業(yè)卻振振有詞：“我又沒安排員工加班，員工加班是他們自己的事。而且按照《勞動合同法》的規(guī)定，企業(yè)安排加班才支付加班費?！逼髽I(yè)雖然沒有安排加班，但是員工根本不是出于自愿才加班的，而是被逼無奈，為了拿到基本工資才不得已而為之的。像這類企業(yè)，用不合理的定額迫使員工延長工作時間的，就叫做變相強迫勞動者加班，也是違反《勞動合同法》規(guī)定的。另外，加班應(yīng)該是在不影響員工身體健康的情況下才可以的，而且要征得工會或者員工的同意，否則就是強迫加班?！景咐啃プ罱忻傲?，高燒不退。但是為了不耽誤工作，不影響?yīng)劷穑词箍诖镅b著假條，還一直帶病堅持工作。好不容易熬到下班，卻聽見部門經(jīng)理說“今天所有人都要加班”。小偉堅持不住了，就對部門經(jīng)理說：“我真的加不了班，身體受不了了，你看，我是帶病堅持工作的?！笨刹块T經(jīng)理說：“你不加班也可以，但是要扣當月獎金?！苯Y(jié)果，小偉沒參加加班，他的獎金也因此被扣掉了。后來，小偉不服氣，去申請仲裁，結(jié)果企業(yè)敗訴，如數(shù)支付小偉應(yīng)得的報酬。這就是強迫加班的典型案例。第三十一條 用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。摘自《勞動合同法》3．有關(guān)抵制違章指揮的規(guī)定在《勞動合同法》的第三章還有一條保護勞動者的規(guī)定，是說當用人單位管理人員違章指揮勞動者冒險作業(yè)的時候，勞動者是有權(quán)拒絕的，而且這種拒絕不屬于員工的過錯，而是用人單位的過錯?！景咐坑幸粋€建筑公司，其業(yè)務(wù)中有許多操作工序，其中之一就是操作起重機。有一天，該公司的起重機出現(xiàn)故障，送出去修理，但因為工期很緊張，就從別的單位借來一臺起重機交給原來的操作員操作。操作員一看，發(fā)現(xiàn)這臺起重機已經(jīng)停用兩年了，很多地方都銹跡斑斑，連鋼絲繩也有輕微的損壞。于是，他就跟部門經(jīng)理提出，起重機必須先進行全面的檢驗，合格之后才能操作。部門經(jīng)理急了：“現(xiàn)在工期那么緊，你操作的機器壞了，給你借了一個，就是為了趕工期，你還要找有關(guān)部門檢驗，這不是耽誤工作嗎？”但是，操作員堅持己見，如果起重機不經(jīng)過檢驗的話就拒絕操作。部門經(jīng)理更火了：“你不操作我就找別人，你不用來了，解除你的勞動合同，因為你不履行合同義務(wù)，分配你的工作你不做?！痹摻?jīng)理的做法就屬于“違章指揮、強令冒險作業(yè)”，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，當起重機停用一年以上再啟用的，必須經(jīng)過有關(guān)部門的檢驗。點評：案例中的建筑公司強迫操作員冒險作業(yè)，操作員當然有權(quán)拒絕，公司不能以此為由解除操作員的勞動合同。第三十二條 勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。摘自《勞動合同法》4．不影響合同履行的變更問題勞動合同履行過程中，經(jīng)常會遇到一些問題，比如，用人單位的名稱變更了，法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人換了……類似這種變更，并不影響勞動合同的履行。在實際工作中，如果一個企業(yè)換了總經(jīng)理，并不能將前任總經(jīng)理簽訂的勞動合同作廢。企業(yè)換了負責(zé)人，就拒絕承認前一任負責(zé)人所簽署的合同是違反《勞動合同法》的規(guī)定的，負責(zé)人的變化與勞動合同沒有關(guān)系。另外，企業(yè)變更名稱也是很普遍的現(xiàn)象，有的企業(yè)認為，