論違約金的性質(zhì)-兼評(píng)合同法司法解釋二第29條-資料下載頁(yè)
2024-12-31 13:21本頁(yè)面
【正文】 約定的違約金時(shí)，也能以違約金的方式來(lái)彌補(bǔ)非違約方。更為重要的是，違約金作為當(dāng)事人約定的內(nèi)容優(yōu)先于法定賠償金先行支付，體現(xiàn)了合同法“約定優(yōu)先”的總體精神。因此，違約金作為當(dāng)事人之間的一種約定具有賠償金無(wú)法比擬的功能，我國(guó)立法應(yīng)該明確違約金先行支付，如果仍然無(wú)法彌補(bǔ)損失時(shí)，再支付賠償金的原則。（二）違約金的性質(zhì)本質(zhì)上是一種事后評(píng)價(jià)，應(yīng)予以糾正將其事先定性進(jìn)行立法的錯(cuò)誤思路 雖然違約金是由當(dāng)事人在合同中事先約定好的，但此時(shí)合同仍未開(kāi)始履行或者尚在履行之中，此時(shí)并不能確定約定的違約金是過(guò)高還是過(guò)低，具有懲罰性還是具有補(bǔ)償性，這些定論都只能等到違約事實(shí)發(fā)生之后才能予以定性。例如，甲、乙二人在合同中事先約定的違約金是20萬(wàn)元，但違約后實(shí)際所造成的損失是15萬(wàn)元，此時(shí)，違約金的數(shù)額20萬(wàn)元大于所造成的實(shí)際損失15萬(wàn)元，即可說(shuō)明違約金具有懲罰性。相反，如果違約后給非違約方所造成的實(shí)際損失為30萬(wàn)元，則應(yīng)先行支付20萬(wàn)元違約金，再后支付10萬(wàn)元賠償金，此時(shí)合同雙方當(dāng)事人所約定的20萬(wàn)元的違約金數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于所造成的實(shí)際損失，即可說(shuō)明違約金又具有補(bǔ)償性。由此可見(jiàn)，違約金的性質(zhì)本來(lái)是一種事后評(píng)價(jià)，即只有當(dāng)違約的事實(shí)發(fā)生后才可確定所造成的實(shí)際損失的具體數(shù)額是大于還是小于合同中事先約定的違約金數(shù)額，大于時(shí)即證明違約金具有補(bǔ)償性，小于時(shí)即證明違約金具有懲罰性。因此，合同法司法解釋二第29條對(duì)違約金進(jìn)行事先定性——將違約金事先定性為具有補(bǔ)償性，這種基于事先定性而予以立法的立法思路顯然是錯(cuò)誤的。（三）立法對(duì)違約金進(jìn)行限制應(yīng)予以明確化合同法司法解釋?zhuān)ǘ┑诙艞l規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。同時(shí)，在《合同法》第 114 條第2 款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以當(dāng)減少?！痹撍痉ń忉尩?9條規(guī)定了以“實(shí)際損失”為基礎(chǔ)進(jìn)行裁決，由于實(shí)際損失是合同雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所無(wú)法預(yù)見(jiàn)到的，這樣的約定只有在事后才能以實(shí)際損失來(lái)確定是否為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”，即當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十即為“過(guò)分高于造成的損失”，因此，筆者認(rèn)為，解釋29條中的以實(shí)際損失的百分之三十來(lái)認(rèn)定違約金約定過(guò)高是不合適宜的，而應(yīng)該以合同所涉及的標(biāo)的額的百分之三十來(lái)限定違約金比例更為合理，也與司法實(shí)踐相符合。因?yàn)楹贤臉?biāo)的額是合同雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)都已經(jīng)明確了的，用合同標(biāo)的額來(lái)限定違約金比例過(guò)高，這一方面便于法官進(jìn)行操作，即減少了計(jì)算實(shí)際損失的復(fù)雜過(guò)程；同時(shí)，雙方當(dāng)事人對(duì)違約所得懲罰具有預(yù)見(jiàn)性，這也可以防止和減少違約情況的發(fā)生，促進(jìn)誠(chéng)信的建立與發(fā)展。 參考文獻(xiàn)[1]郭丹云、向東、蘭志剛：論進(jìn)一步完善我國(guó)違約金制度，《唐山學(xué)院學(xué)報(bào)》[J]，2007（1）。[2]高敏：關(guān)于違約金制度的探討,《中國(guó)法學(xué)》[J]，1989（5）。[3]王利明：《違約責(zé)任論》[M]，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996年版。[4]成婧杰、王煜霞：關(guān)于違約金性質(zhì)的探討，《法學(xué)研究》[J]，2009（7）。[5]張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》[M]，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社,1994年版。[6]王利明：《民商法研究》(第1輯)[M]，北京：法律出版社，2001年版。[7]韓世遠(yuǎn)：違約金的理論問(wèn)題，《法學(xué)研究》[J ]，2003（4）。[8]胡康生：《中華人民共和國(guó)合同法釋義》[M]，法律出版社，1999年版。[9]張廣興、韓世遠(yuǎn)：《合同法總則》[M]，法律出版社，1999年版。[10]張廷軍、徐理明：論違約金與定金、損害賠償金的競(jìng)合與適用，《遼寧行政學(xué)院學(xué)報(bào)》[J]，2004。第 8 頁(yè) 共 9 頁(yè)
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