【正文】 的企業(yè)或者企業(yè)集團。企業(yè)聯(lián)合的形式可以是合并（即原企業(yè)的法人資格消滅，同時誕生一個新的法人），也可以是聯(lián)營（即原企業(yè)的法人資格繼續(xù)保留，但隸屬于聯(lián)合成立的新法人）。合并與聯(lián)營在產(chǎn)權(quán)交易的安排上有很大的差異。一般說來，在聯(lián)營的情況下，可以將原企業(yè)的股權(quán)部分或全部地轉(zhuǎn)移給新法人，而經(jīng)營資產(chǎn)和債務仍然歸原企業(yè)。 （3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓 這一般是指企業(yè)部分股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，包括達到控股比例的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。但是，上市公司的股份轉(zhuǎn)讓，存在著較大的限制（故意為獲取控股比例而進行的惡意收購，通常是被禁止的）。而有限責任公司的股份轉(zhuǎn)讓，受到現(xiàn)有股東的一定程度上的制約。但是，我國國有企業(yè)在進行股份制改造時采用股權(quán)形式進行的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，即“資產(chǎn)評估——折算股份——確定股價和按股價轉(zhuǎn)讓”的方式，應該不受這種限制。 （4）企業(yè)重整 這是指企業(yè)在陷入財務困境，具備破產(chǎn)原因或者臨近破產(chǎn)原因的情況下，通過法律規(guī)定的程序，對企業(yè)財產(chǎn)實行臨時保全，同時在法院和管理人的主持下，在債務人與債權(quán)人之間展開協(xié)商，制定以債權(quán)調(diào)整方案和企業(yè)振興方案為主要內(nèi)容的重整計劃，并于該計劃獲得通過和批準以后，在法律程序的督促下執(zhí)行該計劃的一套企業(yè)拯救制度。在企業(yè)重整計劃中，可以包含企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)等產(chǎn)權(quán)交易的內(nèi)容。 （5）企業(yè)租賃 企業(yè)可以整體地出租。這是企業(yè)轉(zhuǎn)讓的一種變通辦法。企業(yè)租賃的好處是，在需方資金短缺的情況下，及時地實現(xiàn)資源的流動以便使之獲得較高效率的利用。但是，企業(yè)租賃也存在著承租方短期行為的弊端。一般說來，這種方式可適用于小型企業(yè)。[19] （6）企業(yè)托管 企業(yè)托管也就是產(chǎn)權(quán)托管。它是指企業(yè)的業(yè)主以資產(chǎn)保值增值為條件（也可以附加其他的條件，例如受托方負責償還托管企業(yè)所欠銀行貸款），將自己的企業(yè)委托給其他有實力和經(jīng)營能力的企業(yè)法人，由其在約定期間內(nèi)自主經(jīng)營和管理。托管期滿時，受托方將達到規(guī)定資產(chǎn)價值的托管企業(yè)交還給委托方。這種方式目前在我國許多地方已經(jīng)試行，實踐證明它對拯救那些負債累累、資金短缺，已經(jīng)陷入停產(chǎn)或半停產(chǎn)狀態(tài)的中小型企業(yè)，具有較好的效果。 企業(yè)托管與企業(yè)租賃不同，因為受托方不承擔向委托方支付租金的義務。實際上，企業(yè)托管更類似于財產(chǎn)保管。不同的是，企業(yè)是一種動態(tài)財產(chǎn)，它的保值增值需要有一定的資金、技術(shù)和經(jīng)營管理技能及勞務的投入。所以，托管期滿時委托方收回的企業(yè)，其資產(chǎn)價值中包含著受托方的這些投入。因此，企業(yè)托管應屬于有償合同的范疇。 （7）職工承購 企業(yè)的業(yè)主可以把企業(yè)的產(chǎn)權(quán)全部或部分地出讓給全體職工。通常的辦法是，以企業(yè)的資產(chǎn)現(xiàn)值為基礎(chǔ)，通過談判，確定一個相當于或者略低于該現(xiàn)值的承購價格，職工通過集資或借貸，先期支付一部分價款，其余部分的價款則采用分期支付和承擔債務折抵的方式結(jié)清。職工通過其代表機構(gòu)或者代理機構(gòu)行使集體的股權(quán)，而按照各自的股份分配紅利。 職工承購企業(yè)產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象，在西方已不乏先例（其中大多是成功的先例）。[20] 在我國，近年來在許多地方出現(xiàn)的企業(yè)“股份合作制”，實際上也是一種職工集體承購企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易。這種做法，得到了中共十五大報告的肯定。 （四）產(chǎn)權(quán)交易的規(guī)范 產(chǎn)權(quán)市場是一個新興的市場，也是一個前景廣闊的市場。目前，各國對于產(chǎn)權(quán)交易尚無系統(tǒng)化的專門立法。有關(guān)產(chǎn)權(quán)交易的法律規(guī)范是按照各種不同的交易形式分別制定的。因此，我們大可不必圍繞產(chǎn)權(quán)概念設(shè)計一部邏輯嚴密和自我封閉的“產(chǎn)權(quán)交易法”。我們需要做和能夠做的，就是針對各種不同的產(chǎn)權(quán)交易，制定相應的單行法規(guī)。當然，各單行法規(guī)之間的協(xié)調(diào)和配合問題，是不可忽視的。 產(chǎn)權(quán)交易比一般的貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易和房地產(chǎn)交易復雜得多，各種違法行為發(fā)生的機率也比較高。由于它通常涉及到多方當事人和利害關(guān)系人，故利益沖突的可能性也比較大。因此，我們在制定法律規(guī)則時，至少需要對以下問題加以考慮。 （1）所有者權(quán)益的保護 產(chǎn)權(quán)交易不應當以犧牲所有者權(quán)益為代價。在我國，利用產(chǎn)權(quán)交易侵蝕國有資產(chǎn)的現(xiàn)象值得警惕。這種侵蝕現(xiàn)象主要表現(xiàn)為產(chǎn)權(quán)交易過程中對企業(yè)資產(chǎn)的高值低估和附加不公平的交易條件。前者使所有者的應得收益流失，后者使所有者承擔不合理的負擔或風險。 （2）第三人權(quán)益的保護 首先是對債權(quán)人的保護。目前比較常見的是通過企業(yè)分立實行資產(chǎn)剝離，使債權(quán)人（尤其是銀行）的清償利益受到損害。因此，企業(yè)的債權(quán)人對于企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易，至少應享有知情權(quán)和異議權(quán)。在某些情況下，合同的生效應當以債權(quán)人的同意為條件。 其次，勞動者的權(quán)益保護也應當受到應有的重視。 （3）反不正當競爭 有時候，企業(yè)兼并可能構(gòu)成壟斷行為?；诓徽敻偁幠康牡募娌ⅲ?，為了控制競爭對手的原料來源而兼并，應當受到法律的限制。此外，產(chǎn)權(quán)市場中的不正當競爭行為（如串通投標行為），也應當受到制止。 （4）抑制投機 把產(chǎn)權(quán)作為一種炒作對象，雖然成本和風險較高，操作難度大，但畢竟是有利可圖。目前，我國企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易中的投機現(xiàn)象還不明顯，但隨著產(chǎn)權(quán)市場的放開和擴大，這種可能性是存在的。過度的投機可能導致產(chǎn)權(quán)交易的成本上升和產(chǎn)權(quán)市場的泡沫化。因此，為了保證產(chǎn)權(quán)市場的健康發(fā)展，應及早采取相應的防范措施。 [注釋] [1] 辭海編輯委員會編：《辭?！?，上海辭書出版社1980年版，第1786頁。 [2] 李偉民主編：《法學辭源》，中國工人出版社1994年版，第540頁。 [3] 專利權(quán)的內(nèi)容包括制造權(quán)、使用權(quán)、銷售權(quán)、進口權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和許可使用權(quán)，以及禁止權(quán)、放棄權(quán)、標記權(quán)等。商標權(quán)的內(nèi)容包括獨占使用權(quán)、許可使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)和禁止權(quán)。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)（發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)）和著作財產(chǎn)權(quán)（使用權(quán)和獲得報酬權(quán)）。 [4] 參看，王衛(wèi)國：《產(chǎn)權(quán)明晰化和企業(yè)非國有化》，《法學》1988年第10期。 [5] 劉詩白：《產(chǎn)權(quán)新論》，西南財經(jīng)大學出版社1993年版，第156頁。 [6] 張軍：《現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學》，上海三聯(lián)書店1991年版，第26頁。 [7] 我發(fā)表在《法學》1988年第10期上的那篇《產(chǎn)權(quán)明晰化和企業(yè)非國有化》，實際上是我提交1988年全國民法學經(jīng)濟法學研究會年會的論文《論所有權(quán)轉(zhuǎn)換》的后半部分。關(guān)于法人產(chǎn)權(quán)一般原理的論述在該文的前半部分，這部分以《所有權(quán)轉(zhuǎn)換探析》為標題，摘要地發(fā)表于《現(xiàn)代法學》1989年第1期。 [8] “‘知識產(chǎn)權(quán)’這一概念，是從西方引入的。無論英文中的Intellectual Property，還是德文中的Geistiges Eigentum，譯得更確切些，都是‘智慧財產(chǎn)權(quán)’、‘智力財產(chǎn)權(quán)’的意思。但在中國大陸地區(qū)，自本世紀七十年代以來，從外文譯成的‘知識產(chǎn)權(quán)’已經(jīng)被大多數(shù)人所接受，并在一切有關(guān)的立法中普遍使用，我們也就沒有必要再從語言學的角度考慮改用其他術(shù)語了。”（鄭成思主編：《知識產(chǎn)權(quán)法教程》，法律出版社1993年版，第1頁） [9] Encyclopaedia Britannica， ， 15th Ed.， . [10] The Oxford Companion to Law， . [11] ：《關(guān)于產(chǎn)權(quán)的理論》，原載《美國經(jīng)濟評論》1967年5月號，譯文載《財產(chǎn)權(quán)利與制度變遷——產(chǎn)權(quán)學派與新制度學派譯文集》，上海三聯(lián)書店1994年版，第97頁。 [12] AA阿爾欽：《產(chǎn)權(quán)：一個經(jīng)典注釋》，譯文載《財產(chǎn)權(quán)利與制度變遷——產(chǎn)權(quán)學派與新制度學派譯文集》，上海三聯(lián)書店1994年版，第166頁。 [13] 關(guān)于科斯產(chǎn)權(quán)理論的介紹，可參看，張乃根：《經(jīng)濟分析法學》，上海三聯(lián)書店1995年版，第86～90頁。 [14] 馬克思：《資本論》第三卷，人民出版社1975年版，第493～494頁。 [15] 參看，AD錢德勒：《看得見的手——美國企業(yè)的管理革命》（中譯本），商務印書館1994年版，第571～591頁。 [16] 《馬克思恩格斯全集》第12卷，第37頁。 [17]馬克思：《資本論》第三卷，人民出版社1975年版，第493頁。 [18]在當代破產(chǎn)法改革運動中，營運價值論構(gòu)成了建立重整制度的一個重要理論依據(jù)。參看，王衛(wèi)國：《論重整制度》，《法學研究》第18卷第1期（1996年），第90～92頁。 [19] 在法國，對困境企業(yè)的重整拯救，也時常采用租賃的辦法。參看，1985年《法國困境企業(yè)司法重整及清算法》第94～98條。該法的中譯本見《外國法學研究》（西南政法大學）1994年3～4期。 [20]例如，在美國，截至1985年，約有六千家公司的產(chǎn)權(quán)已全部或部分地掌握在各該公司的職工手里。1984年初，全國聯(lián)合股份有限公司將它的一家位于西弗吉尼亞州的大鋼廠的全部產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給該廠的七千多名職工。，職工們先期支付了7000萬美元的現(xiàn)金（通過商業(yè)借貸獲得）。承購產(chǎn)權(quán)后，為了降低成本，職工們自愿將其工資和福利削減約20％。據(jù)報道，很多為職工承購的公司所獲利潤比其他同類公司高50％，生產(chǎn)增長率高出1倍。參看，詹姆斯。默科爾：《資本主義社會的產(chǎn)權(quán)分享制》，載《交流》（美國駐華使館新聞文化處出版）1985年第4期，第56～57頁。第 18 頁 共 18 頁