【正文】 的擔(dān)保法律問題47 3）關(guān)于公司資本的分期繳付問題 4）關(guān)于取消對公司轉(zhuǎn)投資比例的限制問題 新 《 公司法 》 第十五條規(guī)定： “ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 ” 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題48 《 公司法 》 增設(shè)公司 “ 法人人格否認(rèn) ” 制度對商業(yè)銀行的影響 新 《 公司法 》 增加了公司法人人格否認(rèn)制度，這一制度又稱為 “ 揭開公司面紗 ” 制度。新 《 公司法 》 第二十條規(guī)定： “ 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用 公司法 人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用 公司法 人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ” 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題49 《 公司法 》 加強規(guī)范公司擔(dān)保行為對商業(yè)銀行的影響 新 《 公司法 》 第 16條規(guī)定 ： “ 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ” 第一百二十二條規(guī)定： “ 上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 ” 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題50 《 公司法 》 規(guī)范公司關(guān)聯(lián)交易行為對商業(yè)銀行的影響 新 《 公司法 》 第二十一條規(guī)定 ： “ 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ” 第一百二十五條規(guī)定：“ 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。 ” 《 公司法 》 強化公司高管人員的義務(wù)和責(zé)任對商業(yè)銀行的影響 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 51 案例一 :設(shè)計最優(yōu)擔(dān)保方案 ? 貸款金額：人民幣一億元貸款； ? 貸款期限 8年，寬限期 1年。 ? 甲公司為有限責(zé)任公司，注冊資本 3000萬，凈資產(chǎn) 17000萬。 ? 有 4名股東： ? 大股東為國有控股集團，占股 40%。大股東資信狀態(tài)較好，擁有資產(chǎn)類別：持有某上市公司股權(quán) 1000萬股，市值 2022萬，處于限售階段；擁有市中心一塊土地（土地使用權(quán)性質(zhì)：劃撥）。 ? 二股東為大股東的全資子公司，占股 10%，資產(chǎn)狀態(tài)不明； ? 三股東為民營性質(zhì)有限責(zé)任公司，占股 40%，擁有一處房產(chǎn)，已經(jīng)抵押給 A 銀行；持有一境外上市公司非境外上市股份； ? 四股東為自然人，同時是三股東的大股東，占股 10%，擁有某上市公司流通股 200萬股，市值 1000萬。 ? 甲公司擁有兩家參股公司，一家參股公司為其全資子公司，效益較好利益。一家為參股公司，系中外合資企業(yè)，中方持股 40%。 ? 甲公司已與某市交通廳簽署 《 XX公路 BOT 合同 》 ，本次貸款用于公路建設(shè)。獲取公路經(jīng)營權(quán) 20年。 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 52 案例二 ? A銀行授信合同到期，授信期內(nèi)，借款人僅使用 60%的授信額度。就授信合同， A銀行與借款人的母公司簽署了 《 最高額保證合同 》 。現(xiàn)，借款人擬繼續(xù)使用剩余授信額度，您是 A銀行工作人員，應(yīng)如何處理此事？ 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 53 案例三 ? B銀行擬改革授信制度，對一些資信狀況一般的借款客戶，擬采用內(nèi)部授信制度，即不與客戶簽署綜合授信合同，而采取先行簽署《 最高授信抵押合同 》 ，具體授信額度由行內(nèi)掌握。每次借款人均獨立簽署借款合同。您是 B 銀行信貸工作人員，請對此種操作方式進(jìn)行風(fēng)險評價。 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 54 案例四 ? 甲某向銀行貸款 10萬元人民幣，乙某以自家房屋（價值 8萬元，未保險）向銀行提供抵押擔(dān)保，約定擔(dān)保金額 5萬元人民幣，丙某與銀行簽訂一份一般保證合同，約定保證擔(dān)保金額 5萬元人民幣。銀行向甲某提供貸款10萬元后，在一次洪水中，乙某的房屋被洪水沖走，且無代位物。借款到期后，甲某無力償還銀行貸款，銀行遂向法院起訴，要求甲償還貸款，乙、丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任 。 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 55 案例五 ? 某工業(yè)品采購供應(yīng)站向工行借款 34萬元，供應(yīng)站的開辦單位某燃料公司為上述借款提供了抵押擔(dān)保，抵押物為其所有的價值 50余萬元的一宗國有土地，并辦理了抵押登記。借款期限屆滿后，供應(yīng)站沒有還款，工行向法院起訴，訴訟過程中，供應(yīng)站被吊銷營業(yè)執(zhí)照，某燃料公司以改制完畢，該企業(yè)設(shè)備、設(shè)施、債務(wù)等都已處理完畢為由申請注銷，其主管單位商務(wù)局簽署了同意注銷的意見，工商局依其申請和同意注銷的意見對其進(jìn)行了注銷。現(xiàn)抵押物仍由某商務(wù)局代管，工行遂以供應(yīng)站法定代表人和商務(wù)局為被告提起訴訟。 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題 56 案例六 ? 五福房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱五福）在某市郊區(qū)購買到一塊土地使用權(quán)用于寫字樓開發(fā)，五福公司為了融資需要，于1999年 5月以該土地使用權(quán)抵押，向該市 A銀行借款 1000萬，該塊土地經(jīng)評估為 1200萬元，雙方在登記機關(guān)辦理了登記手續(xù)。在登記時，注明抵押期限為 2年。 2022年 1月，五福公司在該土地上建造了一棟寫字樓，五福公司又以該樓向該市 B銀行借款 6000萬元，該樓經(jīng)評估為 8000萬元，在設(shè)定抵押時， B銀行對該樓的基地已設(shè)定抵押感到不安，但發(fā)現(xiàn)該樓基地的土地使用權(quán)抵押登記期限為兩年，因此也就愿意接受以該樓作抵押，雙方辦理了登記手續(xù)。 2022年 3月，因五福公司拖欠他人債務(wù)，被數(shù)個債權(quán)人起訴，要求執(zhí)行該寫字樓。 2022年 4月， A銀行申請法院實現(xiàn)其抵押權(quán)。 2022年 5月， B銀行也要求優(yōu)先受償。2022年 6月，該樓被拍賣，但對該樓拍賣的價款如何分配，存在不同的看法。 銀行信貸風(fēng)險控制中的擔(dān)保法律問題57