【正文】 ， 是本罪客觀方面的選擇要件 ， 屬于行為方式的選擇 ，只要實施四種行為之一 ， 即構成犯罪；如果行為人實施兩種或兩種以上的行為 ， 如運輸 、 販賣海洛因 ， 仍為一罪而非數(shù)罪 ， 但罪名相應地為運輸 、販賣毒品罪 。 92 (2) 犯罪主體可以是自然人 ， 也可以是單位 自然人為本罪主體的 ， 其中販賣毒品罪可以由已滿 14周歲不滿 16周歲 、 具有責任能力的人構成 ， 其余的只能由已滿 16周歲 、 具有責任能力的人構成 。 93 (3) 關于本罪毒品及數(shù)量問題 根據(jù)第 357條第 1款 ， 這里的毒品指的是鴉片等國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品 。 根據(jù)本條第 1款規(guī)定 ， 走私 、 販買 、運輸 、 制造毒品 ， 無論數(shù)量多少 ， 都應當追究刑事責任 ， 予以刑事處罰 。 可見 ， 本罪的犯罪構成原則上沒有數(shù)量限制 。 同時 ， 第 357條第 2款又規(guī)定 ， 毒品的數(shù)量以查證屬實的走私 、 販賣 、 運輸 、制造毒品的數(shù)量計算 ， 不以純度計算 。 94 (4)注意本罪中存在的包容關系 行為人在走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪過程中，如果以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的，根據(jù)本條第 2款第 (4)項規(guī)定，仍以走私、販賣、運輸、制造毒品罪一罪論，將這些情形作為本罪的加重情節(jié)處理，而不另定妨害公務罪。 (5)注意毒品犯罪的再犯制度問題 根據(jù)《刑法》第 356條，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)毒品犯罪 (后一罪并不僅限于該五種罪 )的，應從重處罰?？梢娺@一規(guī)定與累犯有很大不同，前后兩罪的范圍雖然有很大限制，但前后兩罪所判刑罰種類、中間時間間隔等都無限制。 95 (6)注意販賣毒品中發(fā)生的假毒品問題的定性 如果行為人故意制造假毒品出售 ， 或明知是假毒品而冒充毒品販賣獲利 ， 數(shù)額較大的 ， 應當以詐騙罪定罪處罰；如果行為人誤將假毒品當作真毒品販賣 (如自己也是受騙者而不知是假毒品 )，則屬于事實上的認識錯誤 ， 由于行為人主觀上具有販賣毒品的故意 ， 應當以販賣毒品罪 (未遂 )定罪處罰；如果行為人在毒品中摻和非毒品以販賣獲利 ， 只要其販賣的物品中含有毒品且其是明知的 ， 仍應以販賣毒品罪論處 ， 因為 《 刑法 》 第357條第 2款規(guī)定毒品不進行純度折算的 ， 當然量刑的時候可以酌情考慮 。 96 2． 有關妨害禁毒活動的犯罪 包括第 349條第 1款的包庇毒品犯罪分子罪和窩藏 、 轉移 、 隱瞞毒品 、 毒贓罪以及第 348條的非法持有毒品罪 。 (1)關于 《 刑法 》 第 349條第 1款包庇毒品犯罪分子罪和窩藏 、 轉移 、 隱瞞毒品 、 毒贓罪 注意其犯罪對象是特定的 ， 僅涉及第 347條所規(guī)定的走私 、 販賣 、 運輸 、 制造毒品罪的犯罪分子或其犯罪所用之毒品或其犯罪所得財物 ， 而不包括本節(jié)其他毒品犯罪 ， 更不包括其他刑事犯罪 。 這一點也是本罪與第 310條包庇罪 ， 第 312條窩藏 、 轉移贓物罪的區(qū)別所在 。 97 另外 ， 本罪與第 191條洗錢罪有一定的相似之處 ， 因為洗錢罪的犯罪對象也包括毒品犯罪所獲得的財物 ， 二者的區(qū)別：一者在于對象范圍不同 ， 洗錢罪的上游犯罪中的毒品犯罪并不僅限于走私 、 販賣 、 運輸 、 制造毒品犯罪 ， 而本罪的犯罪對象僅限于此 。 同時 ， 本罪的犯罪對象不僅包括這四種毒品犯罪所獲得的贓物 ， 還包括其用于犯罪的工具 ——毒品 。 再者 ， 在行為方式上 ， 洗錢罪側重于利用現(xiàn)代化的金融手段對贓款的來源和性質的非法轉變 ，以合法形式使這些贓款表面合法化 ， 而本罪的行為方式側重于掩飾贓款 、 贓物的非法狀態(tài)和事實 。 98 (2)關于 《 刑法 》 第 348條非法持有毒品罪 主觀上明知是毒品而非法予以持有的 ， 在客觀方面須具備如下三個條件： ① 持有毒品是非法的； ② 對毒品具有實際占有或支配的狀態(tài)和事實； ③ 非法持有的毒品必須數(shù)量較大 。 可見，非法持有毒品罪與走私、販賣、運輸、制造毒品罪不同，其為數(shù)重 (額 )犯，即毒品必須達到數(shù)量較大才以犯罪論處。構成非法持有毒品罪的毒品數(shù)量標準在本條中規(guī)定為 “ 鴉片 200克以上、海洛因或甲基苯丙胺 (冰毒 )10克以上或其他毒品數(shù)量較大 ” 。 99 注意非法持有毒品罪的單獨定罪的余地 ， 即涉及本罪與其他毒品犯罪 ， 尤其是第 347條走私 、 販毒 、 運輸 、 制造毒品罪 ， 第 349條窩藏 、 轉移 、 隱瞞毒品罪等之間的關系 。 本罪作為一種典型的持有型犯罪 ， 行為人非法持有毒品總有一定的來源 、 目的和用途 ， 而司法機關根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)又無法認定其非法持有數(shù)量較大的毒品是否用于或來源于走私 、制造 、 販賣 、 運輸 、 窩藏 、 轉移等 ， 即搞不清楚行為人所持有的毒品的 “ 來龍去脈 ” 時 ， 或者就是為了自己吸食而擁有 ， 數(shù)量較大的才有非法持有毒品罪成立的余地 。 如果能夠查明行為人持有毒品是為了走私 、 販賣 、 運輸毒品或者直接來源于制造毒品 、幫他人窩藏轉移毒品等情形的 ， 應直接定走私 、 販賣 、 運輸制造毒品罪或窩藏 、 轉移毒品罪 ， 而不再定非法持有毒品罪 ， 更不適用數(shù)罪并罰 。 100 3． 有關毒品原植物的犯罪 包括 《 刑法 》 第 351條的非法種植毒品原植物罪 ， 第 352條的非法買賣 、 運輸 、 攜帶 、 持有毒品原植物種子 、 幼苗罪 。 注意非法種植毒品原植物罪的幾個問題： (1)構成本罪必須是 “ 情節(jié)嚴重 ” 的情形 。 包括三種法定情形之一：種植數(shù)量較大或者經(jīng)公安機關處理后又種植的或者抗拒鏟除的 。 同時注意抗拒鏟除的行為不要作為妨害公務罪處理 ， 而應當視為本罪構成方面情節(jié)嚴重的一種表現(xiàn) 。 101 (2)行為人雖然具有非法種植罌粟等毒品原植物的行為 ， 但在收獲前自動鏟除的 ， 可以免除處罰 ，這是本罪的一個特定的法定從寬處罰情節(jié) 。 (3)注意本罪與制造毒品罪的界限 。 從構成要件方面分析 ， 二者尚比較好區(qū)分 ， 如犯罪對象 ， 一者為毒品的原植物 ， 一者為毒品本身；行為方式一種為種植行為 ， 一種為加工制造行為 ， 即用一定原料進行加工 、 提煉 、 配制成可供吸食 、 注射的毒品 。 實踐中 ， 行為人非法種植毒品原植物的行為常常是為了制造毒品的使用 ， 既非法種植毒品原植物的 ， 文加工 、 提煉成鴉片等毒品出售的 ，實為吸收犯 ， 可按重行為吸收輕行為的原則 ， 以制造 、 販賣毒品罪處罰 ， 不再定本罪 ， 也不實行并罰 。 102 4． 濫用毒品的犯罪 即指與吸食 、 注射毒品相關聯(lián)的幾種犯罪：《 刑法 》 第 353條第 l款的引誘 、 教唆 、 欺騙他人吸毒罪 ， 第 2款的強迫他人吸毒罪 ， 第 354條的容留他人吸毒罪和第 355條的非法提供麻醉藥品 、精神藥品罪 。 注意以下幾個問題： (1)行為人自己吸食 、 注射毒品的行為本身并不存在犯罪構成問題 ， 如果所擁有的毒品數(shù)額較大 ， 可能構成非法持有毒品罪 。 103 (2)雖然行為人自己吸食 、 注射毒品的行為不構成犯罪 ， 但行為人引誘 、 教唆 、 欺騙 、 強迫他人吸食 、 注射毒品的 ， 則存在犯罪的問題 ， 分別構成引誘 、 教唆 、 欺騙他人吸毒罪或者強迫他人吸毒罪 ，如果所引誘 、 教唆 、 欺騙或強迫的對象是未成年人 ，則依法應從重處罰 。 (3)即使是對方自愿吸食 、 注射毒品 ， 行為人不存在引誘 、 教唆 、 欺騙和強迫吸毒的問題 ， 但容留他人吸毒即為吸毒者提供場所的行為 ， 也構成犯罪 ，即容留他人吸毒罪 。 104 (4)注意非法提供麻醉藥品 、 精神藥品罪 。 其犯罪主體是特定主體或特定單位 ， 即依法從事生產(chǎn) 、運輸 、 管理 、 使用國家管制的麻醉藥品 、 精神藥品的人員或單位 。 注意本罪與販賣毒品犯罪的區(qū)別與聯(lián)系：本罪客觀方面 ， 行為人是向吸食 、 注射毒品的人提供國家管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品 、 精神藥品 ，主觀必須是不以牟利為目的 。 如果行為人是向走私 、販賣毒品的犯罪分子提供或者雖然向吸食 、 注射毒品的人提供 ， 但以牟利為目的而提供的 ， 則根據(jù)第355條規(guī)定 ， 應當以第 347條的走私 、 販賣毒品罪定罪處罰 ， 而不再定本罪 。 105 八 、 組織 、 強迫 、 引誘 、 容留 、 介招賣淫罪 刑法分則第六章第八節(jié) ， 即第 358— 362條規(guī)定的組織 、 強迫 、 引誘 、 容留 、 介紹賣淫罪 ，共有 7個罪名 ， 重點是組織賣淫罪的問題 。 1． 致使或幫助他人賣淫的犯罪 包括第 358條第 1款的組織賣淫罪與強迫賣淫罪、第 3款的協(xié)助組織賣淫罪、第 359條第 1款的引誘、容留、介紹賣淫罪與第 2款的引誘幼女賣淫罪。 106 (1)組織賣淫罪 、 強迫賣淫罪的對象 —— 他 (她 )人 ， 既包括女性也包括男性 。 組織賣淫罪是指以招募 、 雇傭 、 引誘 、 容留 、強迫等手段控制多人賣淫的行為 。 強迫賣淫罪是指以暴力 、 脅迫 、 虐待或其他手段 ， 迫使他人賣淫的行為 。 組織賣淫罪與強迫賣淫罪在行為手段等客觀方面表現(xiàn)有所不同 ， 組織的對象是多人 ，而強迫賣淫罪并不限于此 。 二者也有一些交叉 ，組織賣淫罪的手段中常常包括了強迫的行為 ， 考慮到組織行為本身的特征 ， 即屬于復合行為 ， 常常具體體現(xiàn)為一系列的方式 、 手段 ， 此種情況下 ，直接以組織賣淫罪論處 ， 而強迫賣淫罪失去獨立存在的意義 。 107 (2)注意組織賣淫罪 、 強迫賣淫罪的加重處罰 ， 即在 10年以上有期徒刑 、 無期徒刑的幅度內處罰的法定情形中 ， 如強迫不滿 14周歲的幼女賣淫的 、 強奸后迫使賣淫的 。 行為人為迫使被害婦女順從自己意志去賣淫 ， 而對其實施強奸 ， 在這種情況下 ， 強奸行為與強迫行為之間具有密切聯(lián)系 ， 是強迫他人賣淫的一種手段 ， 應將其作為組織賣淫罪或強迫賣淫罪的加重情節(jié)構成處理 ， 而不另定強奸罪 。 108 (3)行為人在組織他人賣淫的過程中 ， 對被組織者有引誘 、 容留 、 介紹行為的 ， 對其中不服管理的被迫賣淫者有暴力 、 脅迫 ， 甚至以強奸的手段迫使其賣淫的行為 ， 均應當視為組織行為的具體表現(xiàn)以及作為組織賣淫罪的量刑情節(jié)考慮 ， 而不另定第 359條的引誘 、 容留 、 介紹賣淫罪 ， 引誘幼女賣淫罪 ，強奸罪等 ， 僅定組織賣淫罪一罪 。 109 (4)注意協(xié)助組織賣淫罪中的 “ 協(xié)助 ” ， 即指對組織賣淫者提供幫助 ， 協(xié)助組織賣淫罪實際上是從組織賣淫的共同犯罪中獨立出來的一個罪名 ， 刑法將這種協(xié)助行為規(guī)定為獨立的罪名并配置獨立法定刑 ，以避免作為組織賣淫罪的從犯論 。 因此 ， 對于協(xié)助組織賣淫的行為應單獨定罪 ， 而不以組織賣淫罪的共犯論處 ， 是立法上的一個特例 。 (5)引誘 、 容留 、 介紹他人等幫助他人賣淫的也構成犯罪 ， 如果行為人引誘的對象是幼女 ， 則以引誘幼女賣淫罪這一重罪罪名論處 ， 但對容留 、 介紹的對象則沒有任何限制 。 110 2． 有關賣淫嫖娼的犯罪 包括 《 刑法 》 第 360條第 1款傳播性病罪和第2款嫖宿幼女罪 。 一般而言 ， 賣淫嫖娼的行為雖然是違法的行為 ， 但尚達不到犯罪的程度 ， 一般是作為違反治安管理處罰條例的行為 ， 但賣淫嫖娼在兩種情形下構成犯罪：一是明知患有嚴重性病的人而進行賣淫嫖娟的 ， 可能構成傳播性病罪；二是明知是不滿 14周歲的幼女而進行嫖宿的 ， 構成嫖宿幼女罪 。 111 (1) 關于傳播性病罪 本罪的主體必須是患有嚴重性病的人 ， 既包括賣淫者 ， 也包括嫖娼者；主觀方面須明知自己患有梅毒 、 淋病等嚴重性病 ， 但并不要求行為人具有傳播性病的目的 ， 即使行為人明知自己患有嚴重性病 ， 因而在賣淫嫖娼時 ， 為防止性病傳播而采取避免傳播的措施 ， 仍然認為具有本罪的故意；客觀方面 ， 本罪的時空條件是在賣淫嫖娼活動過程中 ， 即以獲取錢財為目的或以給付財物為代價的交易活動中 ， 如果不是賣淫嫖娼過程中 ，而是與他人通奸 、 或進行其他淫亂活動以及強奸過程中傳播了性病 ， 則不構成本罪 。 本罪的成立并不要求已經(jīng)將性病傳播給他人 。 112 (2