【導(dǎo)讀】基礎(chǔ)上制定本操作指引，供本市律師在辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)時(shí)作參考、指引。務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的項(xiàng)目；目為標(biāo)的，由總包人和分包人就該分包工程項(xiàng)目的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致意見(jiàn)的協(xié)議；的相應(yīng)措施等內(nèi)容以及該雙方的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致意見(jiàn)的勞務(wù)合同。熟悉專業(yè)的法律規(guī)定和行業(yè)特點(diǎn)的相應(yīng)能力和水平，為當(dāng)事人提供準(zhǔn)確的、負(fù)責(zé)的專業(yè)服務(wù)。要求，在委托權(quán)限內(nèi)依約履行職責(zé)，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行市律師協(xié)會(huì)關(guān)于防止利益沖突的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)通報(bào)案情以及已失密或已解密的除外。①施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上的；③使用國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國(guó)有資產(chǎn)投資者實(shí)際擁有控制權(quán)的項(xiàng)目。⑤國(guó)家特許的融資項(xiàng)目。律師應(yīng)注意工程有下列情形之一的，經(jīng)縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)，

　　

【正文】 天內(nèi)，向發(fā)包人發(fā)出要求索賠的通知； （ 3）發(fā)包人在接到索賠通知后 10天內(nèi)給予批準(zhǔn)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)，發(fā)包人在 10天內(nèi)未予答復(fù)，應(yīng)視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)批準(zhǔn)。 律師應(yīng)該提醒承包人 在施工過(guò)程中注意資料管理，并在出現(xiàn)合同約定的索賠事項(xiàng)時(shí)及時(shí)按照合同約定的索賠程序提起索賠。 工程簽證 工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過(guò)程中按合同約定對(duì)支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書(shū)面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。簽證的法律特征有： （ 1）工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為； （ 2）工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)； （ 3）工程簽證是施工過(guò)程中的例行工作 ,一般不依 賴于證據(jù)。 律師應(yīng)該提醒承包人：非承包人原因?qū)е逻M(jìn)度拖延的、工程變更、約定由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)包人違約等原因所導(dǎo)致承包人增加的成本、費(fèi)用，應(yīng)該按照合同約定的程序盡量要求發(fā)包人簽證。 ： （ 1） ：（發(fā)包人）工程師簽證的總規(guī)定； （ 2） ：（承包人）項(xiàng)目經(jīng)理簽證的總規(guī)定； （ 3） ：發(fā)包人交圖簽證； （ 4） ：施工遇緊急情況的簽證； （ 5） ：施工組織設(shè)計(jì)簽證； （ 6） ：委托施工圖設(shè)計(jì)簽證； （ 7） ：延期開(kāi)工簽證； （ 8） 12款：發(fā)包人暫停施工簽證； （ 9） ， ：工期延誤簽證； （ 10） ：工期提前簽證； （ 11） ：隱蔽工程驗(yàn)收簽證； （ 12） 18款：重新檢驗(yàn)簽證； （ 13） ：工程試車簽證； （ 14） ：安全保護(hù)措施簽證； （ 15） ：危險(xiǎn)施工安全防護(hù)措施簽證； （ 16） ：價(jià)款調(diào)整簽證； （ 17） ：工程量計(jì)量簽證； （ 18） ：承包人同意延期支付價(jià)款簽證； （ 19） ：承包人停工簽證（通知）； （ 20） ：甲供料交料簽證； （ 21） ：承包人采購(gòu)材料及代用材料簽證； （ 22） ：合理化建議的費(fèi)用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C； （ 23） ：確定變更價(jià)款簽證； （ 24） ， ：竣工驗(yàn)收簽證； （ 25） ：甩項(xiàng)竣工簽證； （ 26） ,：接受竣 工結(jié)算資料簽證； （ 27） ：提交索賠資料簽證； （ 28） ：發(fā)生不可抗力事件簽證； （ 29） ：使用專利技術(shù)等申報(bào)簽證； （ 30） ：發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護(hù)措施簽證。 工程量計(jì)算 律師應(yīng)該提示承包人，在工程量發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)按照施工過(guò)程中雙方之間達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、工程變更單、工程對(duì)帳簽證等書(shū)面文件形成確認(rèn)；若沒(méi)有簽證等書(shū)面文件，在承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工時(shí)，其他非書(shū)面的試圖證明工程量的證據(jù)，在經(jīng)過(guò)舉證、質(zhì)證等 法定程序后足以證明該證據(jù)所證明的實(shí)際工程量事實(shí)的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性的情況下，在一定條件下也可作為計(jì)算工程量的依據(jù)。 合同管理措施 （ 1）提高和強(qiáng)化及時(shí)簽證、依約索賠的意識(shí)和自覺(jué)性，把簽證和索賠作為降低成本和提高效益的最有效手段； （ 2）建立嚴(yán)格的文檔記錄和資料保管制度，加強(qiáng)專業(yè)的和有針對(duì)性的簽證和索賠管理； （ 3）明確發(fā)包人代表和承包人項(xiàng)目經(jīng)理的量化管理責(zé)任，杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況； （ 4）注意提出簽證和索賠的期限和程序，凡是應(yīng)該在施工過(guò)程中提出的均應(yīng)及 時(shí)提出； （ 5）深入研究獲得簽證和索賠的方法和實(shí)際效果，友好協(xié)商和謀求調(diào)解是有效方法； （ 6）隨時(shí)進(jìn)行簽證、索賠咨詢，聘請(qǐng)懂行的律師或?qū)I(yè)咨詢，服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行有效的簽證、索賠。 管轄 律師應(yīng)提示委托人，在發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛案件時(shí)，施工行為地為合同履行地，當(dāng)事人可向施工行為地或者被告所在地人民法院提起訴訟。為維護(hù)委托人的利益，便于案件的審理，可在不違反級(jí)別管轄和專屬管轄的情況下，事先在合同中協(xié)議選擇被告所在地、合同履行地、合同訂立地、原告所在地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄 。 實(shí)際施工人包括非法轉(zhuǎn)包的承包人、違法分包的承包人、沒(méi)有資質(zhì)借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂合同的承包人。 律師應(yīng)提示實(shí)際施工人，可以將轉(zhuǎn)包人、違法分包人作為被告，向法院提起訴訟；在轉(zhuǎn)包人、違法分包人怠于向發(fā)包人主張權(quán)利時(shí)，實(shí)際施工人也可直接將發(fā)包人作為被告，向法院提起訴訟，法院可根據(jù)不同情況追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為共同被告或者第三人。 律師應(yīng)提示發(fā)包人，對(duì)承包人轉(zhuǎn)包或者違法分包的情況是否清楚，將導(dǎo)致發(fā)包人承擔(dān)不同的責(zé)任： （ 1）發(fā)包人對(duì)承包人轉(zhuǎn)包或違法分包情況清楚的，對(duì)施工人施工的事實(shí)予以默認(rèn)，與實(shí)際施工人實(shí)際履行合同的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，應(yīng)對(duì)欠付工程款承擔(dān)責(zé)任； （ 2）發(fā)包人對(duì)承包人轉(zhuǎn)包或違法分包的情況不知，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)向?qū)嶋H施工人承擔(dān)責(zé)任。 爭(zhēng)議解決 如發(fā)包人與承包人出現(xiàn)爭(zhēng)議，無(wú)法協(xié)商解決的，律師可提醒委托人依據(jù)合同約定的仲裁或訴訟方式解決糾紛。律師按下列步驟代理工程訴訟或仲裁： （ 1）訴前證據(jù)收集、梳理、審查相關(guān)材料以及核對(duì)已付、未付之工程進(jìn)度款； （ 2）分析研究法律關(guān)系，找準(zhǔn)被告、代為起草訴狀、準(zhǔn)備證據(jù)目錄； （ 3）難以取到的證據(jù)在法院立案受理后，馬上向法院申請(qǐng)調(diào)查令，或向法院提交延期舉證申請(qǐng)，保障舉證不超過(guò)時(shí)限； （ 4）采取訴前保全或訴訟保全措施，幫助委托人查找可供查封的對(duì)方的財(cái)產(chǎn)、到期的債權(quán)、可被凍結(jié)的銀行帳戶及有價(jià)證券或票據(jù)； （ 5）召集原告出庭人員及相關(guān)人員，鎖定事實(shí)和證據(jù)，列出書(shū)面代理提綱，準(zhǔn)備好對(duì)被告反駁證據(jù)的書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)，并與原告出庭人員明確出庭時(shí)的分工； （ 6）在庭審程序全部完成后 ,在法院認(rèn)可的期限內(nèi)， 原告律師向法庭提交書(shū)面的代理詞。 優(yōu)先受償權(quán) 律師應(yīng)提示承包人自工程竣工之日或合同約定竣工之日起六個(gè)月內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)具備如下前提條件： （ 1）發(fā)包人未按照約定支付工程款； （ 2）承包人書(shū)面催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付； （ 3）發(fā)包人逾期仍不支付。 行使優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗已支付大部分購(gòu)房款的消費(fèi)者作為商品房買受人的權(quán)利。 第四章 建設(shè)工程質(zhì)量 第一節(jié) 一般規(guī)定 提供服務(wù)依據(jù) 為了加強(qiáng)對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量的管理， 保證建設(shè)工程質(zhì)量，提高律師承辦建設(shè)工程質(zhì)量管理業(yè)務(wù)服務(wù)質(zhì)量，依據(jù)《建筑法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》、《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法》、 《上海市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理辦法》、《建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)督工作指南》、《上海市建設(shè)工程施工安全監(jiān)督管理辦法》、《上海市建設(shè)工程文明施工管理暫行規(guī)定》及其他有關(guān)規(guī)定，制定本章，供本市律師辦理建設(shè)工程質(zhì)量管理業(yè)務(wù)參考。 適用范圍 律師為不同的當(dāng)事人辦理建設(shè)工程質(zhì)量控制非訴訟服務(wù)、承辦質(zhì)量糾紛訴訟或仲裁案件，可參考本章。 第二節(jié) 為建設(shè)單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 發(fā)包階段 律師應(yīng)提示建設(shè)單位為確保項(xiàng)目建設(shè)的工程質(zhì)量，應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位，不得將建設(shè)工程發(fā)包給沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位，也不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。 在招標(biāo)文件和有關(guān)工程合同（設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等合同）中應(yīng)明確工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，除工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)外，還應(yīng)約定建設(shè)單位特別要求的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，以及達(dá)不到工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 和約定標(biāo)準(zhǔn)的處理方式與違約責(zé)任。對(duì)達(dá)到約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的費(fèi)用或增加的費(fèi)用以及如何支付應(yīng)作具體約定，如采用固定價(jià)格計(jì)價(jià)方式，要明確達(dá)到約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的相應(yīng)費(fèi)用是否已包括在固定價(jià)格范圍內(nèi)。 勘察階段 律師應(yīng)提示建設(shè)單位必須向勘察單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的原始資料，且原始資料必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。 律師應(yīng)幫助建設(shè)單位與勘察單位在委托勘察合同中具體約定勘察單位的責(zé)任，尤其是違約責(zé)任。按《建筑法》第 56條規(guī)定，勘察單位必須對(duì)勘察質(zhì)量負(fù)責(zé)?？辈靻挝蝗邕`約影響工程質(zhì)量應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，其責(zé)任范圍應(yīng)在合同 中明確約定。 設(shè)計(jì)階段 律師應(yīng)提示建設(shè)單位必須向設(shè)計(jì)單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的工程勘察成果文件，且工程成果文件必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。 建設(shè)單位不得明示或暗示設(shè)計(jì)單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)建設(shè)行政主管部門或其他有關(guān)部門審查。 施工階段 律師應(yīng)提示建設(shè)單位必須向施工單位、工程監(jiān)理單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料，包括勘察成果文件、經(jīng)過(guò)審查的施工圖設(shè)計(jì)文件等，且原始資料必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。 建設(shè)單位 不得明示或暗示施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。 建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告前，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。 按照合同約定，由建設(shè)單位采購(gòu)的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備必須符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。不得明示或暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備。 在工程建設(shè)過(guò)程中，如發(fā)生已完工程的質(zhì)量不合格，建設(shè)單位要求施工單位修復(fù)，施工單位拒絕修復(fù)的，建設(shè)單位可以解除施工合同，并追究施工單位的賠償責(zé)任。 竣工驗(yàn)收階段 根據(jù)《合同 法》第 279條之規(guī)定，工程竣工后，建設(shè)單位應(yīng)組織竣工驗(yàn)收。律師應(yīng)提示建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用。 如建設(shè)單位在未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收未通過(guò)之前需要使用的，律師必須以書(shū)面方式提醒建設(shè)單位因此會(huì)造成的法律后果，并應(yīng)提示建設(shè)單位，可采取的對(duì)策包括可簽訂部分驗(yàn)收協(xié)議或項(xiàng)目驗(yàn)收協(xié)議，以規(guī)避擅自使用的法律后果，即建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用后，建設(shè)單位再以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，將得不到支持，但地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程 除外。 建設(shè)工程質(zhì)量備案 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 17條之規(guī)定，建設(shè)工程在質(zhì)量通過(guò)驗(yàn)收后應(yīng)向政府主管部門備案。律師應(yīng)提示建設(shè)單位及時(shí)辦理質(zhì)量備案手續(xù)。 第三節(jié) 為勘察、設(shè)計(jì)單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 為勘察單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 律師應(yīng)提示勘察單位應(yīng)對(duì)建設(shè)工程勘察質(zhì)量負(fù)責(zé)。 從事建設(shè)工程勘察的單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。 勘察單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察?？辈靻挝惶峁┑牡刭|(zhì)、測(cè) 量、水文等勘察成果必須真實(shí)、準(zhǔn)確。 為設(shè)計(jì)單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 律師應(yīng)提示設(shè)計(jì)單位應(yīng)對(duì)建設(shè)工程設(shè)計(jì)質(zhì)量負(fù)責(zé)。 從事建設(shè)工程設(shè)計(jì)的單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勘察成果文件進(jìn)行建設(shè)工程設(shè)計(jì)。 設(shè)計(jì)單位在設(shè)計(jì)文件中選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明規(guī)格、型號(hào)、性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量 要求必須符合國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。設(shè)計(jì)單位不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)就審查合格的施工圖設(shè)計(jì)文件 向施工單位作出詳細(xì)說(shuō)明。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析，并對(duì)因設(shè)計(jì)造成的質(zhì)量事故，提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。 第四節(jié) 為施工單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 施工階段 律師應(yīng)提示施工單位應(yīng)對(duì)建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。建設(shè)工程質(zhì)量合格是發(fā)包人支付工程價(jià)款的前提條件，建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，施工單位無(wú)權(quán)主張工程價(jià)款。 施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。 施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工 程設(shè)計(jì)，不得偷工減料。施工單位在施工過(guò)程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見(jiàn)和建議。 施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書(shū)面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。 施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗(yàn)制度，嚴(yán)格工序管理，做好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄。隱蔽工程在隱蔽前，施工單位應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 施工人員對(duì)涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者 工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場(chǎng)取樣，并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的質(zhì)量檢測(cè)單位進(jìn)行檢測(cè)。 施工單位對(duì)施工中出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題的建設(shè)工程應(yīng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，并及時(shí)提出包括但不限于停工、檢測(cè)、修復(fù)、變更、重作等解