中國、美國、日本公司法發(fā)展現(xiàn)狀及未來趨勢-資料下載頁
2025-06-28 22:51本頁面
【正文】 行政執(zhí)法來講，現(xiàn)在來說也還有繼續(xù)提高的空間。以中國證監(jiān)會和交易所來說，對于上市提升方面取得了很大的成績，但是僅僅就行政處罰這一方面來分析呢，還是由于各方面的原因沒有說達到非常滿意的程度。我舉一個例子，北京大學(xué)的金融法研究中心在2005年曾經(jīng)做過一次調(diào)查，調(diào)查了中國所有的中國證監(jiān)處和交易所的處罰決定，還向300家上市公司發(fā)出問卷調(diào)查，發(fā)現(xiàn)有大量的違法行為，或者是沒有發(fā)現(xiàn)，或者是發(fā)現(xiàn)但是沒有進入到行政程序，遭到處罰。從證券市場到現(xiàn)在，公開以行政處罰方式處罰的內(nèi)幕操作案件只有7例，操作市場的只有8例，這樣看來和我們認識的現(xiàn)象有所區(qū)別。再有刑事的處罰機制將會引入，于今將在本年通過。刑法的刑事案件對掏空上市公司有刑事的罪名條文，但是還有相當(dāng)數(shù)量的上市公司是國有企業(yè)，如果國有企業(yè)掏空上市公司的目的是為了把掏空上市公司的資金是用來幫助本企業(yè)當(dāng)中的其它困難的企業(yè)當(dāng)中的話，那么我們民法當(dāng)中的刑事上的違法性是不是可以認定，是非常值得懷疑的。即便是刑法這邊通過以后，也只能就我們現(xiàn)在市場上的非國家控股的公司掏空上市公司進行調(diào)整，然后由控股公司控制。公司法通過了的確是重大的進步，可能公司法通過之后紙面上的法律需要配合一系列的周邊機制，包括法院的作用，包括行政機關(guān)力量的加強和行政執(zhí)法的力度，包括整個社會上對于公司的治理高度重視、信用的維持和提升，一系列機制才可能達到預(yù)想的目的。謝謝! 王保樹：非常感謝兩位自由評議人的點評。下邊還有將近15分鐘的時間用來自由提問，在座的各位都有權(quán)利提問，但是時間顯得更少一點?！ 「逝嘀遥何蚁雴栆幌聻I田教授，90年代日本經(jīng)濟發(fā)展很緩慢，日本公司這次很大規(guī)模的放松管制與日本經(jīng)濟低成長性，政府在這里邊貫徹要促進經(jīng)濟的快速發(fā)展，跟這樣一個政策背景有沒有關(guān)系。我只是想比較一下，我們國家這幾年每年都是高增長率，我們公司法改革的方向還要在降低條件，還是我們不受經(jīng)濟本身發(fā)展的壓力。謝謝! 濱田道代：非常感謝您的問題。現(xiàn)在的日本在全國范圍內(nèi)非常重視放寬限制。我想在1990年我們確實是經(jīng)歷了經(jīng)濟的衰退情況，這就是為什么我們有了經(jīng)濟的政策放寬相關(guān)的管制，而我自己十分擔(dān)心，可能它走的有點過于極端了，有點過于遠了，我們當(dāng)然要看一看新法實行之后要出現(xiàn)什么樣的情況，現(xiàn)在我們上市的規(guī)則十分地僵化，尤其是股市的上市規(guī)則?，F(xiàn)在日本已經(jīng)走到了這樣一個程度，我不知道它對于中國是不是好的政策，因為中國現(xiàn)在的情況是經(jīng)濟方面發(fā)展得非常好，而且它也在不斷地改變，而且公司法的狀況也是在向好的方向發(fā)展。就像人們所期待的一樣，已經(jīng)取得了很好的成果，和你們自己的政策是密切相關(guān)的。謝謝! 王保樹：剛才提問的那位教授是北京大學(xué)的甘培忠教授。 任自利(航空航天大學(xué))：我有兩個問題，第一個實際上是一點點評吧，或者同時請教黃建初先生。剛才陳甦教授以及吳建斌教授都談到公司自治的問題，那么我關(guān)注到在美國，美國模范公司法典以及吳建斌談到的日本新的公司法典，里邊提到非常具體非常細的設(shè)計。新的公司法我看到有一些學(xué)者談到股份公司是發(fā)起人問題的時候，原來是五個人以上，但實際上涉及到的人數(shù)很少。在公司法制定過程中作為立法中我想了解的不管是學(xué)術(shù)界還是理論界有沒有這樣的設(shè)計，單純談公司理念來講是沒有意義的，沒有選擇，像陳甦教授談到有合理的章程但是到登記部門不一定能得到登記，像這一點有沒有呼聲。比如日本法典里邊有43種，中國當(dāng)然不需要這么多。第二個問題我想請教肯?斯科特教授，美國1995年有一個改革法案，今后美國的集團訴訟受到很多的限制，就是單位訴訟，我想了解一下美國目前股東集團訴訟的近況。謝謝! 黃建初：涉及到公司自治問題是這樣，我們現(xiàn)在公司法修改比原來前進了一大步，但是這個問題確實是跟國家的傳統(tǒng)文化和背景有關(guān)系，因為要自治的話首先要有自治的意識和能力，我們中國的背景跟其它還是有差別的，所以制定有關(guān)法律的時候，我們公司法總的情況要堅持從中國的實際情況出發(fā)，解決我們中國的實際問題。我們原來老的公司法規(guī)定，有很大的目的是為了確定國有企業(yè)改革，所以當(dāng)時我們發(fā)起人規(guī)定的時候要求五個人以上，但是我們另外還有一個規(guī)定國有企業(yè)如果改制為股份有限公司的話，就可以不受發(fā)起人的限制，一個人就可以發(fā)起。所有的要求設(shè)立有限公司的章程來說，對所有的市場主體來說都是平等的，當(dāng)然你說更好地體現(xiàn)自治，特別是公司章程有很多的需求。從法律來講一個要從實際出發(fā)，另外我們要穩(wěn)步地往前推進。我不知道你的修改章程有什么特殊的要求沒有，但是所有的市場主體都應(yīng)該平等的，我想這一點我們已經(jīng)做到了?！ ⊥醣洌赫埧?斯科特教授。 肯?斯科特：你問我們的實際情況或者實際成果吧，可能法律要實現(xiàn)三個目標(biāo)。第一個，弱化律師對集團訴訟的控制，真正的原告是律師。律師是承擔(dān)風(fēng)險的，他預(yù)先付錢，如果勝訴可以拿很多訴訟費，因此克服搭順風(fēng)車的問題。有些人認為律師已經(jīng)是為所欲為了，太出格了，老去挑起訴訟，而且弄得股票價格迅速下跌，有的時候他們看到股票下跌，先去找茬，雞蛋里邊挑骨頭，然后借機挑訴，所以大家覺得很不好，因而采取了一些措施。一個就是削弱律師的控訴，律師得找一個朋友做原告，如果這個原告是公司里邊的股東不行，他是讓法院去找，或者通過法院批準(zhǔn)，由法院指定一個代理原告的公司，這樣子就可以更加公平，原告就可以跟律師就費用的問題討價還價。第二不能在電腦上找材料，你需要更好的證據(jù)。原來計算機調(diào)點材料下來，價格的波動就可以作為證據(jù)了。第三就是管轄權(quán)的問題，現(xiàn)在管轄權(quán)到聯(lián)邦法院了。結(jié)果實際情況是這樣，機構(gòu)投資者在訴訟方面作用很大，以前可能是小的原告或者是律師在后面操作，現(xiàn)在越來越來是機構(gòu)投資者挑訴，還有計算機調(diào)出來的材料作為訴訟證據(jù)現(xiàn)在不一樣，現(xiàn)在事實方面比較重視了。還有你不能在各州挑一個對你有利的法院或者法官，一開始集團訴訟少了，現(xiàn)在又開始多起來，原告律師并沒有完全被改革法所阻止，但是這方面權(quán)利有些平衡，可能總的來說有所改進。但是從公司管理層來看他們覺得還不滿意?！ ⊥醣洌河捎跁r間的關(guān)系，第一單元就結(jié)束了。非常感謝所有主題發(fā)言人的發(fā)言，非常感謝點評嘉賓，也感謝在座各位積極的討論。主持人沒有總結(jié)的義務(wù)，因為總結(jié)性的義務(wù)已經(jīng)給了點評人了。但我個人覺得他們講到發(fā)展趨勢的問題，都談到改革的問題。我自己有這樣的感想，每一次公司法的修改，在任何的國家都有階段性的意義，本身不能說是完成了改革，改革還是永恒的，可能需要持續(xù)不斷地進行。我覺得今天開這個討論會的意義也就在這里。我想我們中國公司法這次修改完成，只意味著改革的階段完成了，同時也表明一個新的改革階段也開始了。另外一個意思是公司法的改革完善可能不僅著眼于制度規(guī)則的完善，也不僅表現(xiàn)為紙面上條文的完善。今天在開幕式上很多專家談到，有一個如何實施的問題，也就是從紙面上的公司法怎么變成實踐中的公司法的這樣一個重要的問題。因此我想除了這次會議，希望有更多的研究單位研究公司法的改革和公司法怎么從紙面到實踐的問題。我借這個機會也講一句，我們清華大學(xué)的商法研究中心今年10月下半年，從14號到15號開21世紀(jì)商法論壇的第六個論壇，題目是實踐中的公司法，就是討論一下公司法怎么從紙面上到實踐當(dāng)中，非常歡迎在座的中外專家和學(xué)者，甚至包括在座的同學(xué)們積極參加這次討論，我們也想做一點微薄的貢獻。謝謝大家!26 / 26
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