【正文】 同中發(fā)生的標(biāo)的物意外毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，分配給當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)。在買(mǎi)賣(mài)合同中，對(duì)于未履行債務(wù)、未協(xié)助履行債務(wù)，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)通常由有過(guò)失一方負(fù)擔(dān)；但在雙方皆無(wú)過(guò)失或出賣(mài)人無(wú)過(guò)失的情況下，發(fā)生標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)按交付原則分擔(dān)：即交付前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付后由買(mǎi)受人承擔(dān)。本案中，藥材公司本應(yīng)于月底前交貨，但其履行遲延，因此貨物的風(fēng)險(xiǎn)在約定交貨日期之后由藥材公司承擔(dān)。即：運(yùn)輸途中貨物的損失應(yīng)由藥材公司承擔(dān)。 （2）《合同法》規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。本案中，因?yàn)樵撆浳锏馁|(zhì)量不符合約定，藥材公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。制藥廠可以根據(jù)違約的性質(zhì)——衛(wèi)生部門(mén)檢驗(yàn)該批枸杞已不宜于作藥材用，要求藥材公司退貨。 （3）藥材公司不僅履行延遲，而且其所交付的貨物嚴(yán)重不符合約定用途，因而其已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。本案中，制藥廠因?yàn)樗幉墓镜倪t延履行和交付不符合合同要求的貨物，致使工廠停工，所造成的損失是合同履行后可以獲得的利益，且該損失的范圍為藥材公司在訂立合同時(shí)可以預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失，因而對(duì)工廠停工所造成的損失，應(yīng)當(dāng)由藥材公司予以賠償。 （4）為了保證合同的履行，當(dāng)事人可以在合同中同時(shí)約定違約金和定金。但在適用上，《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。在本案中，制藥廠既約定了定金又約定了違約金，在適用該條款時(shí)，制藥廠只能主張藥材公司承擔(dān)違約金責(zé)任，或者請(qǐng)求其承擔(dān)雙倍返還定金責(zé)任，但不能同時(shí)請(qǐng)求藥材公司既承擔(dān)違約金責(zé)任；又承擔(dān)雙倍返還定金責(zé)任。 （5）《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立.可見(jiàn)，對(duì)書(shū)面合同的生效，我國(guó)《合同法》采取了簽字或蓋章的方式，即只要簽字或加蓋公司公章，合同即可生效。本案中合同書(shū)雙方均已蓋章，因此合同生效。藥材公司不能以董事長(zhǎng)未在合同上簽字為由主張合同無(wú)效。 （6）《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。因此在本問(wèn)所設(shè)計(jì)的情況下，制藥廠如果覺(jué)得有必要，可以要求藥材公司繼續(xù)履行。 ，甲為買(mǎi)方，乙為賣(mài)方。雙方約定： （1）由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供設(shè)備10套，價(jià)款總計(jì)為150萬(wàn)元； （2）甲公司向乙公司給付定金25萬(wàn)元； （3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬(wàn)元； （4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。合同依法生。效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。 7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬(wàn)元貨款。 9月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價(jià)格提高到每套20萬(wàn)元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。 11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證責(zé)任。 要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題： （1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬(wàn)元定金是否合法？說(shuō)明理由。 （2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說(shuō)明理由。 （3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說(shuō)明理由。 （4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說(shuō)明理由。 （5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？4.「答案」 同約定甲公司向乙公司給付25萬(wàn)元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定（或：法律規(guī)定），合同可以約定定金條款，定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬(wàn)元，％，符合法律規(guī)定。 （2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。 當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對(duì)方有異議的，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 （3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。 （4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能夠成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，對(duì)方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。 （5）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，在甲、乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就乙公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司對(duì)甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。，其法定代表人王某對(duì)外簽定合同的最高限額為L(zhǎng)50萬(wàn)元。2007年4月1日，王某在一次商品交易會(huì)上，為了抓住稍縱即逝的商機(jī)，代表A企業(yè)與B企業(yè)簽定了一份250萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，B企業(yè)并不知道王某違反了A企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定。按照買(mǎi)賣(mài)合同的約定，由A企業(yè)在2007年6月5日前向B企業(yè)提供貨物，B企業(yè)收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款250萬(wàn)元。 2007年6月1日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月2日A企業(yè)有確切證據(jù)得知B企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可能無(wú)力支付250萬(wàn)元的貨款。6月5日，B企業(yè)要求A企業(yè)提交貨物，遭到A企業(yè)的拒絕，A企業(yè)要求B企業(yè)提供擔(dān)保。B企業(yè)以自己的機(jī)器設(shè)備作為抵押，擔(dān)保的價(jià)值為100萬(wàn)元，同時(shí)B企業(yè)請(qǐng)求C企業(yè)為保證人，C企業(yè)擔(dān)保的價(jià)值為150萬(wàn)元。6月20日，A、B簽定了抵押合同，雙方在抵押合同中約定，如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有，同時(shí)，A、B企業(yè)并未就該抵押合同辦理登記。A企業(yè)與C企業(yè)簽定了保證合同，雙方在保證合同中約定，C企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔(dān)保的范圍。 7月1日，A企業(yè)按照合同約定向B企業(yè)提交了全部貨物。B企業(yè)接到貨物后，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營(yíng)狀況不佳，7月10日（支付貨款的最后期限）無(wú)力支付貨款。7月12日，A企業(yè)向B企業(yè)要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該機(jī)器已經(jīng)由于保管不當(dāng)而滅失，B企業(yè)由此獲得補(bǔ)償金80萬(wàn)元，在A企業(yè)的要求下，B企業(yè)將80萬(wàn)元的補(bǔ)償金全額支付給A企業(yè)。同時(shí)，A企業(yè)要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，支付其擔(dān)保的150萬(wàn)元，C企業(yè)表示拒絕。 要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題： （1）A、B兩個(gè)企業(yè)簽定的買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？為什么？ （2）A企業(yè)在2003年6月5日是否可以中止履行合同？為什么？ （3）機(jī)器設(shè)備未辦理登記手續(xù)，是否會(huì)影響該抵押合同的效力？ （4）如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)能否直接歸A企業(yè)所有？ （5）A企業(yè)應(yīng)按何種順序行使擔(dān)保權(quán)利的順序？ （6）A企業(yè)是否有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬(wàn)元的補(bǔ)償金？為什么？5.「答案」 （1）A、B兩個(gè)企業(yè)簽定的買(mǎi)賣(mài)合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔(dān)保合同），除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人王某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此王某的代表行為有效，買(mǎi)賣(mài)合同成立有效。 （2）A企業(yè)有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行，要求對(duì)方提供擔(dān)保。 （3）未辦理登記，不會(huì)影響抵押合同的效力。 根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以建筑物和其他土地附著物，建筑物用地使用權(quán)，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，正在建造的建筑物這四種財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，應(yīng)辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效，而其他的抵押合同都是自簽訂之日起生效。因此，以機(jī)器設(shè)備進(jìn)行抵押，自簽訂之日起合同生效。 （4）機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)不能直接歸A企業(yè)所有。 根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有，因此，如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有的約定無(wú)效。 （5）應(yīng)先行使對(duì)B企業(yè)的抵押權(quán)，再要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 （6）A企業(yè)有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬(wàn)元的補(bǔ)償金。根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等。18 / 18