【正文】 別法原始習(xí)慣產(chǎn)生方式國家有意識(shí)地制定、認(rèn)可自發(fā)形成，世代相傳和演變體現(xiàn)本質(zhì)體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志體現(xiàn)氏族全體成員共同意志適用范圍國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)（屬地）本氏族、本部落調(diào)整內(nèi)容權(quán)利義務(wù)的分離依習(xí)慣行事，無所謂行使權(quán)利、履行義務(wù)實(shí)施方式暴力機(jī)關(guān)——國家社會(huì)輿論、首領(lǐng)威信、傳統(tǒng)力量、內(nèi)心驅(qū)使歷史使命維護(hù)有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序維系氏族血緣關(guān)系，原始人間相互團(tuán)結(jié)、平等互助的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序第2節(jié) 法的歷史類型一、法的歷史類型的釋義法的歷史類型的概念：是將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)存的法律，根據(jù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)本質(zhì)所做的分類。2．人類歷史上迄今主要有：奴隸制法；封建制法；資產(chǎn)階級(jí)法；社會(huì)主義法。3．凡建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，反映同一階級(jí)的意志的法，不論是否同一國家的法，屬于法的同一歷史類型。（二）法的歷史類型的更替規(guī)律：1．社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)是法的歷史類型更替的根本原因2．社會(huì)革命是法的歷史類型更替的基本條件二、前資本主義社會(huì)的法律制度（一）奴隸制法律制度：是由奴隸社會(huì)的物質(zhì)生活條件所決定的奴隸主階級(jí)意志的體現(xiàn)。特征：公開保護(hù)奴隸制生產(chǎn)關(guān)系 用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護(hù)奴隸主階級(jí)的政治統(tǒng)治 公開確認(rèn)人與人之間的等級(jí)劃分與不平等地位 明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余（二）封建社會(huì)法律制度：封建制法就是經(jīng)封建制國家制定、認(rèn)可，并依靠封建制國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則的總和，是維護(hù)封建地主階級(jí)統(tǒng)治的重要工具。三、資本主義的法律制度：A資本主義法的原則：私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則 契約自由原則 法律面前人人平等原則B資本主義國家兩大法系：①法系：根據(jù)世界上各個(gè)國家和地區(qū)的歷史傳統(tǒng)和外部特征，將形式上具有一定特點(diǎn)、屬于同一歷史類型的若干國家和地區(qū)的法律體系劃為同一類別。②兩大法系大陸法系英美法系定義以古羅馬法為基礎(chǔ)，以《法國民法典》《德國民法典》為代表的法律，以及在其影響下形成的各個(gè)國家和地區(qū)法律體系的總稱。中世紀(jì)以來至今的以英國普通法為基礎(chǔ)，以及在其影響下形成的各個(gè)國家和地區(qū)法律體系的總稱。別名也稱羅馬——日耳曼法系、民法法系、法典法系 又稱英國法系、普通法系、判例法法系范圍法國、德國、意大利、西班牙等歐洲大陸國家，也包括曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)、中國澳門、日本、土耳其、蘇格蘭等除英國（不包括蘇格蘭）、美國外、主要是曾是英國殖民地、附屬國的國家和地區(qū)如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等、中國香港支系法國法系和德國法系英國法系和美國法系特點(diǎn)（1）全面繼承羅馬法； （2）實(shí)行法典化，法律規(guī)范抽象化概括化； （3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能； （4）法學(xué)在推動(dòng)法律發(fā)展中起著重要作用1）以英國為中心，以英國普通法為基礎(chǔ)； （2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例； （3）變革相對(duì)緩慢，具有保守性，反映“向后看”的思維習(xí)慣； （4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用； （5）體系龐雜、缺乏系統(tǒng)性； （6）注重程序的“訴訟中心主義”。淵源正式的法的淵源只是指制定法。法院的判例、法理等，沒有正式的法律效力制定法和判例法都是正式的法的淵源法律分類公法和私法普通法和衡平法判例地位除了行政法院系統(tǒng)外，基本不存在判例法判例法是一種重要的法律形式編纂觀念襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式制定法往往是單行法律、法規(guī)，而不是法典形式，且受到判例法解釋的制約司法訴訟制度訴訟制度演繹法推理方式歸納法推理方式 訴訟模式職權(quán)主義“對(duì)抗式”或“庭辯式”法官作用嚴(yán)格依法行事主導(dǎo)地位，決定法律的效力，可以造法相同法的本質(zhì)相同，歷史類型上都屬于資本主義法律，根本指導(dǎo)思想和基本原則一致，都大體以自由主義作為意識(shí)形態(tài)四、當(dāng)代中國社會(huì)主義法律制度（一）當(dāng)代中國法律制度的歷史沿革：孕育——確立——初步發(fā)展——新時(shí)期發(fā)展階段（二）當(dāng)代中國社會(huì)主義法律制度本質(zhì)： 1）階級(jí)屬性：體現(xiàn)工人階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民的意志 2）產(chǎn)生方式、存在方式：產(chǎn)生于民主立法程序、存在于法律淵源 3）生產(chǎn)方式：根本使命是解放、發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，實(shí)現(xiàn)共同富裕 4）社會(huì)作用：保障社會(huì)主義建設(shè)順利發(fā)展（三）當(dāng)代中國社會(huì)主義法律制度特征： 1）階級(jí)性與人民性的統(tǒng)一 2）國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一 3）權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一 4）強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守的統(tǒng)一 5）一國與兩制的統(tǒng)一 6）國情與公理的統(tǒng)一第十四章 法律演進(jìn)與法律發(fā)展第一節(jié) 法律的演進(jìn)與發(fā)展的歷史規(guī)律一、A、法律演進(jìn)：某一個(gè)國家或社會(huì)之中的法律制度，在整體上從落后狀態(tài)向先進(jìn)狀態(tài)的不間斷的卻是長期而緩慢發(fā)展或者進(jìn)步過程。 B、法律發(fā)展：與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化全面發(fā)展相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等在內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢。二、法律演進(jìn)與法律發(fā)展特點(diǎn)模式——進(jìn)化論、建構(gòu)論 道路——本土化、國際化動(dòng)力來源——內(nèi)源型、外源型三、法律演進(jìn)與發(fā)展的基本規(guī)律動(dòng)力——社會(huì)發(fā)展引導(dǎo)和促進(jìn)法律演進(jìn)與發(fā)展，是最終決定力量。綜合——根本動(dòng)力是社會(huì)內(nèi)部需求的增長，同時(shí)離不開外部環(huán)境的推動(dòng)；既有社會(huì)自然進(jìn)化成分，又有社會(huì)理性建構(gòu)成分；既有本土化內(nèi)容，又有國際化影響。技術(shù)——法律規(guī)范、法律制度、法律適用程序和技術(shù)從簡單到復(fù)雜、從粗糙到精細(xì)、從感性到理性、從含混雜亂到明確和體系化、從單純注重法律實(shí)體內(nèi)容到特別注重法律程序?qū)τ诜蓪?shí)體內(nèi)容的優(yōu)先性、從單純追求實(shí)體正義到特別追求程序正義。內(nèi)容——從“義務(wù)本位”到“權(quán)利本位”姿態(tài)——從獨(dú)立法律體系的自我確證封閉式發(fā)展到互有差異多法律體系的彼此交流與融合的開放式發(fā)展。途徑——對(duì)于歷時(shí)性的本國歷史形成的法律傳統(tǒng)自覺不自覺的繼承；對(duì)于共時(shí)性的其他國家和社會(huì)的現(xiàn)存法律借鑒或移植；立足本國或本社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求的法律制度的創(chuàng)新或改革。第二節(jié) 法律繼承一、法律繼承的概念：法的繼承是指不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法律制度（原有法）對(duì)新法律制度（現(xiàn)行法）的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。二、法律繼承的特點(diǎn)（1）既有拋棄又有保存 （2）賦予新的階級(jí)內(nèi)容和社會(huì)功能三、法律繼承的原因（1）社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性 決定（2）法律的相對(duì)獨(dú)立性 決定（3）法律作為人類文明成果的共同性 決定（4）法律演進(jìn)與發(fā)展的歷史事實(shí) 驗(yàn)證四、法律繼承的內(nèi)容（1）法律概念、技術(shù) （2）反映商品——市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范（3）反映民主政治的法律原則和規(guī)范（4）有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織管理的法律規(guī)定第三節(jié) 法律移植一、法律移植：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國的法律（包括法律概念、技術(shù)、規(guī)范、原則、制度和法律觀念），使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分，為本國所用。A法律繼承指新法對(duì)舊法的借鑒和吸收，體現(xiàn)兩種法之間的時(shí)間的先后B法的移植則是現(xiàn)成的同時(shí)代的國家間相互引進(jìn)和吸收法律制度二、法律移植的理論（觀念）：1）法律移植否定論2）法律移植肯定論三、法律移植的原因（1）社會(huì)發(fā)展與法律發(fā)展的不平衡性決定其必要性（2）市場經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律和根本特征決定（3）法律方面的對(duì)外開放的內(nèi)容 （4）法制現(xiàn)代化的必然需要四、法律移植的實(shí)踐（1）政治、經(jīng)濟(jì)、文化處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家間相互吸收（2）落后國家或后發(fā)展國家采納先進(jìn)國家的法律 （3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)、世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)五、促進(jìn)法律健康發(fā)展，在法律移植中應(yīng)注意：兼容性、本土化、優(yōu)選性、超前性第4節(jié) 法制改革法制：是一個(gè)國家或一個(gè)地區(qū)的法律制度的簡稱。廣義上的法制包含了法律規(guī)則、法律運(yùn)行及機(jī)制、法律文化、主導(dǎo)性的法律意識(shí)及法學(xué)教育等多方面內(nèi)容。一、法制改革的概念法制改革：整體意義上的法律制度在法律的時(shí)代精神、法律的運(yùn)作體制與框架、具體法律制度等方面，自我創(chuàng)造、自我更新、自我完善、自我發(fā)展。二、法制改革的意義（1）應(yīng)對(duì)新的法律問題 （2）法律制度創(chuàng)新（3）劇變，對(duì)法律演進(jìn)與發(fā)展 （4）法律繼承、移植的前提（5）著眼點(diǎn)于法律制度、法律體系的更新與重構(gòu)，屬于法律的內(nèi)在成長三、當(dāng)代中國法制改革的必要性1）現(xiàn)行法律體系中有相當(dāng)多的法律、法規(guī)、規(guī)章和具有法律效力的政策是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系，人治因素濃重 2）法律體系的滯后性 3）建立與社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制、民主政治體制相適應(yīng)的法律體系 4）法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，實(shí)現(xiàn)法制現(xiàn)代化四、當(dāng)代中國法制改革的基本內(nèi)容（1）政法體制的改革（司法獨(dú)立與司法改革）（2）法律體系的重構(gòu)（公法與私法區(qū)別；權(quán)利和義務(wù)調(diào)整）（3）法律精神的轉(zhuǎn)換（法制改革的重心和難點(diǎn)）第15章 全球化與法律發(fā)展第1節(jié) 全球化概論 全球化釋義：世界上各個(gè)民族的相互聯(lián)系與彼此依賴不斷增長的歷史過程 全球化理論：激進(jìn)論（經(jīng)濟(jì)維度觀察和描述全球化，摧毀了傳統(tǒng)民族國家存在的基礎(chǔ)）、懷疑論（承認(rèn)世界經(jīng)濟(jì)區(qū)域化的趨勢，有利于強(qiáng)化民族國家的作用）、變革論（介于兩者間） 馬克思世界歷史觀：工業(yè)革命是世界歷史形成的物質(zhì)技術(shù)基礎(chǔ)（生產(chǎn)力角度） 資本主義是世界歷史形成的主要推動(dòng)力（生產(chǎn)關(guān)系角度） 人類的解放程度與世界歷史的發(fā)展程度是一致的（人類解放角度） 中國的全球化理論： 全球化是人類歷史發(fā)展的必然趨勢，是不可阻擋的歷史潮流。 全球化既給各國發(fā)展帶來了難得的機(jī)遇，也帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn) 建立持久和平、共同繁榮的和諧世界是全球化的理想圖景第2節(jié) 全球化下的法律發(fā)展趨勢 法律現(xiàn)代化：法律變得更加密集；法律變化的速度不斷加快 ；權(quán)利話語成為主流法律話語 法律國際化：國家法（國內(nèi)法）之間相互影響；國家間法律（國際法）的形成；國際法與國內(nèi)法的互動(dòng) 法律全球化：世界法律的多元化、一體化和全球治理的法治化 法律區(qū)域化：區(qū)域共同法的形成；區(qū)域共同政治法律機(jī)構(gòu)的建立； 法律本土化：含義：一種主張、捍衛(wèi)、復(fù)興地方的或民族的傳統(tǒng)的生活方式、價(jià)值觀念、和規(guī)范制度的社會(huì)思潮和社會(huì)實(shí)踐。 表現(xiàn)：復(fù)興傳統(tǒng)法律文化；利用本土資源；外來法的本土化改造第四編 法的運(yùn)行第十六章 法的制定第一節(jié) 立法的概念一、立法釋義：由特定主體依一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定的社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。（是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件，以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)專門性活動(dòng)。）二、立法的特征（1）由特定主體進(jìn)行的活動(dòng) （2）依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)（3）依一定程序進(jìn)行的活動(dòng) （4）運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng)（5）制定、認(rèn)可和變動(dòng)法的活動(dòng)（包括制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充、廢止等活動(dòng)）。三、區(qū)分立法與相關(guān)概念●立法：與法的創(chuàng)制含義接近，但是不大強(qiáng)調(diào)發(fā)現(xiàn)法律需要這一環(huán)節(jié)。 ●法的創(chuàng)制：包括調(diào)研、草擬、提案以及討論通過等過程，也包括了法的修改。●法的制定：立法中，除去法的修改和廢止余下的部分。第二節(jié) 立法體制一、立法體制釋義概念：關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行、立法權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)整體。其核心是有關(guān)立法權(quán)限的體系和制度。要素：立法權(quán)限的體系和制度、立法權(quán)運(yùn)行的體系和制度、立法權(quán)載體的體系和制度當(dāng)今世界立法體制類別：單一、復(fù)合、制衡（立法、行政、司法三權(quán)制約）、特殊立法體制二、中國現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制：中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)，多級(jí)并存、多類結(jié)合的立法權(quán)劃分體制中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)：立法權(quán)屬于中央，居領(lǐng)導(dǎo)地位；由中央和地方多方面主體行使。多級(jí)并存：全國人大及其常委會(huì)制定國家法律；國務(wù)院及其所屬部門分別制定行政法規(guī)和部門規(guī)章；一般地方制定地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章。多類結(jié)合：所制定規(guī)范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法規(guī)、特別行政區(qū)立法及規(guī)范性法律文件，在類別上有差別。三、國現(xiàn)行立法體制國情根據(jù)： ①國家性質(zhì)要求 ②發(fā)展不平衡 ③經(jīng)濟(jì)：市場經(jīng)濟(jì)；政治：民主集中制 ④消除歷史沉淀物第三節(jié) 立法過程和立法程序立法是動(dòng)態(tài)的和有序的事物，是具有階段性、關(guān)聯(lián)性、完整性的活動(dòng)的過程。一、立法過程：1）立法準(zhǔn)備 2）由法案到法：提出法案~審議法案~表決法案~公布法律 3）立法完善：立法解釋；法的修改、補(bǔ)充、廢止；法律清理、匯編和編纂。二、立法程序立法程序：是立法主體在制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的活動(dòng)中，所應(yīng)遵循的法定步驟和方法提出法案 A概念：提出法案就是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和人員，一句法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定、認(rèn)可、變動(dòng)規(guī)范性法律文件的提議和議事原型的專門呢活動(dòng)。 B有權(quán)提案的主體：①向全國人大：全國人大主席團(tuán)、全國人大常委會(huì)、全國人大各專門委員會(huì)、全國人大代表30人以上的代表或一個(gè)代表團(tuán)、國務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院②向全國人大常委會(huì)：全國人大常委會(huì)委員長會(huì)議、全國人大