【正文】 而無支配使用權，另一方面質權人無法通過轉讓收費權來實現擔保目的，這樣既與實踐中出質人為維持日常經營而在允許范圍內可支配該收益相矛盾，又無法體現收費權在剩余年限內的轉讓價值。如果收費質押是一種特殊的財產權質押，其優(yōu)先受償效力是僅限于質權實現時轉讓收費權的收益，還是可以追及于質押期間通過收費而產生的收益，需要明確解決規(guī)則。 　　　?。ㄋ模┤狈召~款債務人的通知規(guī)則 　　　　可轉讓性是應收賬款可以設質的前提，而應收賬款質權的實現實質上就是啟動應收賬款轉讓程序，必然涉及對應收賬款債務人的通知。對于未來應收賬款設質的，因為債務人系未來不確定的對象，自無通知之必要和可能；但對于現有應收賬款設質的，因為債務人是客觀存在且確定的對象，有通知之可能，但該如何通知卻缺乏相應規(guī)則。應收賬款質押制度中未明確對應收賬款債務人的通知制度，如果設質時不作通知，則存在違反《合同法》第80條關于債權轉讓未經通知對債務人不生效力之規(guī)定的風險；如果設立時需要通知，則存在由出質人通知還是由質權人通知、是否涉及泄漏出質人商業(yè)秘密和影響其聲譽、集合應收賬款設質時是逐一通知還是廣而告之、通知是否需要應收賬款債務人簽收確認等一系列問題。筆者認為，《合同法》之規(guī)定只是明確不作通知的對債務人不發(fā)生效力，既未區(qū)分轉讓通知與支付指示，也未規(guī)定通知后一定對債務人發(fā)生效力。而應收賬款質押不同于應收賬款轉讓，質權的設立不以是否通知債務人為條件，因此不能適用《合同法》中關于通知債務人的規(guī)定。但應收賬款質權的實現必須依賴于債務人的履行，因此通知債務人的義務不能免除。在目前采取登記公示的框架下，通知不應是應收賬款質權生效的條件，但卻是應收賬款質權實現的條件。 　　　　（五）應收賬款質押登記存在制度風險 　　　　首先，擔保物權作為一種從權利系依附于主債權而存在，沒有固定的存續(xù)期限。根據我國《物權法》第177條的規(guī)定，導致擔保物權消滅的情形包括主債權消滅、擔保物權實現、債權人放棄擔保物權或法律規(guī)定的其他情形?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用（中華人民共和國擔保法）若干問題的解釋》第12條規(guī)定：當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力。這一規(guī)定從司法實踐上否定了登記擔保期間的效力。而《應收賬款質押登記辦法》則規(guī)定：質權人自行確定登記期限，登記期限以年計算，最長不得超過5年，期限屆滿登記失效。仔細分析可以發(fā)現，這一規(guī)定與《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》及《物權法》的規(guī)定是相抵觸的，其會給法律適用帶來困難。另外，對于應收賬款質權是否隨著登記失效而消滅在法律規(guī)定上也是不明確的。 　　　　其次，我國《物權法》規(guī)定，沒有權利憑證的質權自有關部門辦理出質登記時設立。具體說來，基金份額、證券登記結算機構登記的股權質押在證券登記結算機構登記，未在證券登記結算機構登記的股權質押在工商行政管理部門登記，知識產權中的財產權質押在主管部門登記。從上述權利質押登記規(guī)則來看，登記機關均為承擔相應管理職責的適格機構。但對于應收賬款質押而言，中國人民銀行征信中心完全處于一個獨立的地位，其登記效果必然受到影響，一方面登記的公信力需要得到有力支撐，另一方面還需要解決與主管部門的沖突問題。 　　　　最后，以收費權質押的，已有的公示方法與《物權法》規(guī)定的公示方法相沖突時，缺乏解決機制。如《國務院關于收費公路項目貸款擔保問題的批復》規(guī)定，公路建設項目法人可以收費公路的收費權質押方式向國內銀行申請貸款，公路收費權質押的登記部門是地市級以上地方政府的交通主管部門，而《物權法》規(guī)定應收賬款質押登記機構的信貸征信機構登記時設立?！　。|押標的權利瑕疵缺乏相應的法律救濟機制 　　　　應收賬款主要體現為合同債權，效力具有相對性，權利瑕疵會不同程度地影響到質權的行使。一是應收賬款轉讓約束風險?？赊D讓性是應收賬款設質的前提，合同約定或法律規(guī)定不得轉讓的應收賬款不得設質，但允許轉讓的應收賬款不一定都宜設定質押，在收費權設質時體現得尤為明顯。由于收費權包含國家公共管理職責，國家出于公共管理的需要通常會對受讓人作出嚴格的準入限制和程序要求，[21]市場供需決定交易價格，因此質權人面臨著判斷收費權轉讓約束影響質權實現程度的風險。二是權利無效、被撤銷或被變更風險。對于收費權類應收賬款，因其主要基于行政許可或特許經營取得，法定條件成就時，權利可能被暫?；虮怀蜂N。如《行政許可法》第69條規(guī)定，行政許可機關濫用職權或玩忽職守、越權、違反法定程序等作出準予行政許可決定的，以及被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，作出行政許可決定的行政機關或其上級行政機關根據利害關系人的請求或者依據職權可以撤銷該行政許可。對于其他應收賬款，《合同法》第52條、第54條規(guī)定了合同無效和被撤銷、被變更的情形，因此質權人面臨應收賬款存在因違反合同法之規(guī)定而被確認無效、被撤銷或被變更的風險。無效的或被撤銷的合同自始無法律約束力，自然影響依該合同形成的應收賬款設質的效力；對于可能被變更的合l司，若合同債權金額減少的，會影響質押標的物的價格，從而弱化了對質權的保障。三是權利被抵銷風險?！逗贤ā返?9條規(guī)定了合同債務的抵銷規(guī)則，應收賬款的金錢償付內容決定了其同質性強、被抵銷的可能性大。即便應收賬款債務人單方承諾或以合同約定方式來限制抵銷權的行使，但抵銷權系法定權利，而且《合同法》規(guī)定的例外情形為依合同性質不得抵銷而非依合同約定不得抵銷，約定限制行使抵銷權的效力有待于司法實踐檢驗。四是應收賬款基礎合同被解除風險?！逗贤ā芬?guī)定，當事人事前約定、事后協商或存在法定情形的，可以解除合同，合同權利義務終止，尚未履行的終止履行，已經履行的可根據履行情況和合同性質要求恢復原狀或采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同解除后，因合同而形成的應收賬款失去了存在的依據，《物權法》并未限制已出質應收賬款的合同不得解除，也未規(guī)定解除的后果，因此合同被解除后會影響質權的實現。五是權利存續(xù)期風險。以現有應收賬款設質的，應收賬款賬齡對質權的行使會產生一定影響，應收賬款設質時履行期限已屆滿的，或質押擔保債權到期日超出應收賬款債權屆滿日的，不但面臨應收賬款債務人隨時清償風險，還而臨著因出質人怠于行使權利而喪失訴訟時效的風險。以收費權設質的，收費權的存續(xù)期限對收費權的變現會產生一定的影響：對公路收費權而言，國務院制定的《收費公路管理條例》以及由交通運輸部、國家發(fā)展和改革委員會與財政部聯合發(fā)布的《收費公路權益轉讓辦法》，均規(guī)定收費時間已超過批準收費期限三分之二的收費權不得轉讓；對其他收費權而言，收費年限通常較短，盡管《行政許可法》規(guī)定可以申請延期，但仍面臨到期不能依法獲準延期或出質人怠于延期從而導致失權的風險。 　　　　（七）對應收賬款的轉讓缺乏必要的法律規(guī)制 　　　　我國《物權法》第228條規(guī)定，應收賬款出質后不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。因此未經質權人同意的轉讓行為可依《合同法》之規(guī)定以違反法律強制性規(guī)定為由主張轉讓無效。但其中存在的問題，一是在于應收賬款轉讓不需要登記，《物權法》僅將登記作為應收賬款質權設立的要件，未明確質權人與應收賬款善意受讓人的權利沖突解決規(guī)則。二是出質人部分或全部放棄其債權，或怠于行使其作為債權人對應收賬款債務人享有的合同權利以及怠于履行其對應義務導致相對方行使抗辯權，這都會直接或間接減輕應收賬款債務人的償付責任，進而影響質權的有效行使，而質權人能否以利害關系人身份行使撤銷權，尚需司法實踐檢驗。三是對于以未來的應收賬款設質的，出質人如不能依合同完全履約，應收賬款債務人則可能行使先履行抗辯權或同時履行抗辯權，從而影響應收賬款質權的行使。四是因出質人管理不善有可能導致應收賬款質押的失權風險。以公路收費權為例，國務院《收費公路管理條例》第54條規(guī)定，收費公路經營管理者未按照國務院交通主管部門規(guī)定的技術規(guī)范和操作規(guī)程進行收費公路養(yǎng)護（如收費公路路況達不到規(guī)定標準），且拒不按省級地方人民政府交通主管部門責令予以改正的，責令停止收費。 　　　　四、對完善我國應收賬款質押法律制度的構想 　　　　應收賬款質押存在的前述風險，究其原因，主要是因為應收賬款質押制度不完善、缺乏明確具體的行為規(guī)范之故。開展應收賬款質押，有必要構建科學合理的法律制度體系。 　　　　（一）通過立法嚴格界定應收賬款的概念與范圍 　　　　《物權法》僅提出了應收賬款概念，但對其內涵和外延并未作進一步明確，而《應收賬款質押登記辦法》作為部門規(guī)章，無論在形式上還是效力層次上都不能作為應收賬款的權威法律依據。構建應收賬款質押制度，首先應從法律層面上明確界定應收賬款的法律內涵。按照《立法法》和《全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋工作的決議》之規(guī)定，法律規(guī)定需要進一步明確具體含義的由全國人大常委會解釋，審判工作中具體應用法律問題由最高人民法院進行解釋。因此，筆者認為，對于應收賬款的法律內涵，宜由全國人大常委會以法律解釋的形式進行明確，這既能體現財產權利法定的嚴肅性、解決《應收賬款質押登記辦法》規(guī)定之效力層次低的問題，又可以定分止爭，并防止應收賬款在實務中被盲目擴張應用可能引發(fā)的風險；對于應收賬款的外延，則可以最高人民法院司法解釋的形式進行明確，逐步確認成熟的應收賬款質押業(yè)務，尤其是確認實踐中各種名目的收費權之歸屬，明確可以納入應收賬款質押范疇的收費權種類，既能體現審慎原則，又能滿足實踐需要。 　　　?。ǘ﹪栏裨O質條件，規(guī)范應收賬款設質行為 　　　　對出質人而言，為更好地發(fā)揮資產的融資擔保功能，在設計應收賬款基礎合同條款時，應考慮金融機構的風險偏好，最大限度地明確特定化應收賬款的內容，減少可能影響應收賬款存續(xù)或實現的條款，降低應收賬款的不確定性風險和權利瑕疵風險，以使應收賬款更易被金融機構選作質押標的。對質權人而言，應注意做到以下幾個方面：（1）全面分析判斷一般應收賬款是否存在約定不得轉讓、時效障礙、基礎合同可能被撤銷或解除、先履行抗辯或同時履行抗辯等情形，收費權是否存在被撤銷或暫停、收費期限屆滿、轉讓限制[22]等情形，審慎選擇可用于質押的應收賬款。（2）科學評估、合理確定未來應收賬款價值。對以收費權設質的，除了預估質押期間因收費產生的現金流入外，還應重點考慮質權實現時收費權可能變現的價值，即從擬實現質權時起至收費權期限屆滿之日止可能產生的收益。對以其他未來應收賬款設質的，除根據未來應收賬款發(fā)生的可能性合理評估其價值外，還要明確未來應收賬款的確定期間。此類應收賬款質押主要發(fā)揮了確定受償順序之功能，原則上應只作為出質人為自身債務提供擔保的情形，并且未來應收賬款的確定期間原則上應與質押期間保持一致。（3）建立出質人的承諾機制，要求出質人在設質前向質權人出具包括但不限于不行使抵銷權、不擅自變更合同、不擅自行使解除權或撤銷權、不得放棄債權等內容的承諾函，以防范出質人在質權調查核實后惡意處分應收賬款帶來的風險。 　?。ㄈ┩晟茟召~款的質押登記制度 　　　　《物權法》規(guī)定應收賬款質權自信貸征信機構登記時設立，確認了應收賬款質押登記的公示公信力，但在對抗效力、權利沖突、制度銜接、操作規(guī)范上需要進一步完善：（1）擴張質押登記對出質人的法律約束力。在《物權法》規(guī)定的已出質應收賬款未經質權人同意不得轉讓的基礎上，明確應收賬款一經出質登記，未經質權人同意，出質人不得以抵銷、放棄、贈與等方式再次處分出質應收賬款，擅自處分的權利人可以該行為違反強制性規(guī)定而主張無效。（2）確權利沖突解決規(guī)則。應收賬款是不以證券化形式為表征的付款請求權，也缺乏物的有形性和獨占性，其與利害關系人產生權利沖突的可能性相當大。因此，要確定質權人與利害關系人之間發(fā)生權利沖突時的解決規(guī)則。一是權衡效率價值和安全價值，以一定的效率來換取交易的安全，建立應收賬款轉讓在信貸征信系統中的登記制度，增加應收賬款受讓人在交易前登錄信貸征信系統查詢擬轉讓應收賬款權利瑕疵的審慎義務，明確規(guī)定轉讓未作登記的由受讓人承擔不能對抗已登記的其他受讓人和質權人等不利后果。二是確認質押登記對第三人代位權的行使具有對抗效力，登記后第三人無權對已出質應收賬款行使代位權。（3）明確制度沖突的適用規(guī)則。一是廢止《應收賬款質押登記辦法》關于質權人自行確定登記期限、登記期限最長不得超過5年、期限屆滿登記失效之規(guī)定。二是對收費權類應收賬款質押的登記，首先要清理分散于各類法律法規(guī)或規(guī)范性文件中的質押登記規(guī)定，并依《物權法》之規(guī)定廢止在其他部門登記后設立質權之規(guī)定；其次針對收費權類應收賬款的特殊性，除了在信貸征信系統進行設立登記外，還應在該收費權的行政許可或特許經營部門進行備案或登記，并明確該備案或登記僅為出質人和質權人的附隨義務，并不影響質權設立。 　　　?。ㄋ模嫿☉召~款債務人通知制度 　　　　應收賬款質權設立的債務人通知制度系登記公示的輔助性手段，本質上屬于一種有針對性的權利宣告，區(qū)別于一般的到期付款提示。為此筆者建議：（1）通過司法解釋的方式明確《合同法》第80條關于債權轉讓未經通知對債務人不生效力之規(guī)定不得適用于應收賬款質權設立，以解決法律規(guī)定之間的邏輯沖突。（2）建立現有應收賬款質押設質通知制度。關于通知的形式，對于以單一應收賬款設質的，可考慮讓質權人在設質后的合理時間內書面通知應收賬款債務人；對于集合應收賬款設質的，為提高效率和可操作性，質權人既可以選擇逐個書面通知的方式，亦可選擇在應收賬款債務人易于知悉的公共媒體上以發(fā)布質押公告的模式進行通知。關于通知的內容，除包括特定化出質應收賬款的內容外，還可明確應收賬款債務人在收到通知后的合理期間確認是否有既存的抵銷權、撤銷權等情形。應收賬款債務人確認無既存權利的，事后不得再行主張設質前既存的相關權利。關于通知的效力，應收賬款債務人一旦簽收后，須嚴格按應收賬款基礎合同條款履約，未經質權人同意，應收賬款債務人與出質人簽訂的合同變更協議對質權人無效；擅自變更的，不得免除依原合同履約的義務。（3）建立未來應收賬款質押的確權通知制度。對于以未來應收賬款質押的，由于債務人尚未確定，因此不存在設質通知問題。質權人應在質押擔保期間屆滿、未來應收賬款確定時，參照設質通知的模式通知尚未清償債務的應收賬款債務人。[23] 　　　　（五）加強質權管理，完善應收賬款質權實現制度