解析法律類型理論和類推方式研究-資料下載頁
2025-06-22 02:15本頁面
【正文】 是婦女的話，那么舉例三，如果甲男將乙女誤認(rèn)為是男子而實(shí)施性侵犯又將如何處理呢?很明顯實(shí)踐中是按照對象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的強(qiáng)奸犯的既遂來進(jìn)行處罰的。這里法律適用的理念和方式到底是什么? 首先，筆者以為這個(gè)問題與人類認(rèn)識(shí)的類型化傾向關(guān)系密切。按照康德的綜合的知識(shí)來理解，一個(gè)綜合的源自于經(jīng)驗(yàn)的概念是無法確定其界限的，因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)概念是在某些感官的基礎(chǔ)上賦予概念以特征，而我們總是可以在概念上附加另外一些特征。 [26] 如果我們承認(rèn)人類的知識(shí)源自于經(jīng)驗(yàn)的話，康德的綜合的經(jīng)驗(yàn)概念無非就是類型，因?yàn)檎嬲母拍钏哂械木_化在日常認(rèn)識(shí)中是不必要的。例如在上述例子中，強(qiáng)奸的對象只要是女子就可以了，因而只要符合女子的一般特征就足夠法律的適用，我們不需要去追問女子的本質(zhì)最終是什么，不斷的追問只會(huì)得出女子是由質(zhì)子、中子、電子等等組成的結(jié)論，雖然在存在角度沒有問題，但是與法律適用中需要區(qū)分的某些特征是違背的。什么是女子不是一個(gè)明確的概念，從經(jīng)驗(yàn)上講，女子應(yīng)該是具備女性生殖特征的人，但是對于“中性人”而言則又需要從染色體加以辨別。因而總體上我們在日?；顒?dòng)中僅賦予認(rèn)識(shí)以類型是合適的，這樣我們就具有了開放性的結(jié)構(gòu)，對于不斷追求新的知識(shí)也創(chuàng)造了條件?！ ⌒谭ㄖ袑⒄J(rèn)識(shí)錯(cuò)誤與認(rèn)識(shí)正確的行為予以同等對待所使用的方式就是類推。在上述三例中，我們看到如果行為人所追求的目的與行為人在明知犯罪對象是女子的情況下所追求的目的具有某種類似關(guān)系的話，即行為人具有強(qiáng)奸婦女的主觀意圖的話，那么與強(qiáng)奸罪的構(gòu)成具有歸約性嗎?例三可能能夠完成先行的暴力、威脅等行為和強(qiáng)奸行為(也有可能不能完成)，例二則一般只能完成先行行為(如果行為人對性行為也有不正確的認(rèn)識(shí)，可能是誤認(rèn)為已經(jīng)完成)，那么在實(shí)際不能完成的情況下，它們就只在客觀方面的性侵犯行為方面存在差異，其他方面則具有類似性。例一的差異性則更大，既有主觀方面的差異，有存在客觀行為的差異。經(jīng)過比較之后，我們更傾向于對例二和例三適用強(qiáng)奸罪的類推，而對例二則放棄適用?！ ♂槍θ藗兛赡芴岢龅念愅品绞剿媒Y(jié)論的不確定性問題，我們要說的是法律規(guī)范中所謂的概念其實(shí)都不能達(dá)到科學(xué)概念所要求的程度。舉一個(gè)簡單的例子，如故意殺人意味著故意非法剝奪他人的生命，但是在法律規(guī)范中我們不可能列舉所有的殺人方法，因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)里的復(fù)雜性我們不可能完成預(yù)知，我們能做的只有以類型來加以描述，并使其具有一定的張力而能夠適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要——非法剝奪他人生命只是類型描述，否則我們就只能對法律規(guī)范不斷進(jìn)行修訂和有權(quán)解釋。因此，法律規(guī)范本身的性質(zhì)已經(jīng)決定了即使運(yùn)用傳統(tǒng)的方法對概念進(jìn)行涵攝，也是不能保證結(jié)論的完全穩(wěn)妥。甚至孫斯坦教授還提出類推方式對新事物和觀點(diǎn)具有很大程度的開放性，為人們的分歧和不確定見解達(dá)成共識(shí)創(chuàng)造了條件。 [27] 知識(shí)完全確定的時(shí)代還沒有到來，特別是在法律領(lǐng)域中?！ ”苊狻皭悍ㄒ喾ā钡睦щy，不是形式邏輯的方式可以解決的，這時(shí)需要進(jìn)行非形式邏輯論證。對惡法的判斷本來就蘊(yùn)涵了人們對“善”的理解，價(jià)值判斷的標(biāo)準(zhǔn)和方法筆者將另文闡述，雖然這個(gè)問題不是本文要解決的問題，卻也反映出公正的法律判決是形式邏輯方法無法解決的，而不僅僅是類推方式是如此。 據(jù)此，我們可以得出如下結(jié)論：類推方式是適用刑法的基本方法，對罪刑法定原則及其派生的禁止類推原則的適用應(yīng)當(dāng)基于實(shí)質(zhì)論證的考量。也就是說，無論在法律發(fā)現(xiàn)、法律推理或者法律論證過程中，類推方式作為形式上的保證，而禁止類推則作為實(shí)質(zhì)上的保障。如果從實(shí)質(zhì)上說，絕對禁止類推有可能使被告人的權(quán)益遭受侵害，所以即使是在實(shí)質(zhì)上論證應(yīng)采取有限制的禁止類推原則。既然刑法的適用是如此，我們就更可以推及其他部門法?！ 〗Y(jié)語 考夫曼的類型理論的出發(fā)點(diǎn)是為了解決在法律發(fā)現(xiàn)過程中如何使得事實(shí)與法律規(guī)范相對應(yīng)，從而得到正確的判決。本文從考夫曼的理論為出發(fā)點(diǎn)，將類型理論和類推方式予以拓展，不僅關(guān)涉到法律發(fā)現(xiàn)，而且與法律推理和法律論證有關(guān)聯(lián)。類推方式不僅是一種在法律適用中需要使用的通常方法，這種方法以建立在共相基礎(chǔ)上的類型理論為出發(fā)點(diǎn)，通過類推的方式將規(guī)范與事實(shí)予以聯(lián)結(jié)，惟有在命題的共相的基礎(chǔ)上才有可能在法律推理過程中成功跨越規(guī)范命題與事實(shí)命題之間的鴻溝，才能獲得相應(yīng)的結(jié)論命題。另一方面對類推方式的證明關(guān)乎證明方式上的命題證明，往往為法律論證所忽略，而恰恰是對類推方式的證明保證了法律結(jié)論似真的一個(gè)重要方面。因此可以說，人的認(rèn)識(shí)是類型化的，以類推方式運(yùn)用于法律發(fā)現(xiàn)、法律推理和法律論證，是符合認(rèn)識(shí)論的要求的——這一切已經(jīng)可以從刑法適用上得到證成。11 / 1
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