刑法的域外效力辨析-資料下載頁
2025-06-19 01:04本頁面
【正文】 目的等方面也是不同的。因而完全按照現(xiàn)代沖突法的觀念去理解公元 7 世紀(jì)時(shí)的法律恐怕是不適宜的?！ 』蛟S，還會(huì)有人提出這樣的質(zhì)疑，按照我國 1997 年《刑法》第 6 條第 1 款的規(guī)定：凡在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外， 都適用本法。而法律有特別規(guī)定的情況之一，是依據(jù)中華人民共和國《香港特別行政區(qū)基本法》和《澳門特別行政區(qū)基本法》之規(guī)定，我國刑法不適用于這兩個(gè)特別行政區(qū)。但是，當(dāng)全國人大常委會(huì)決定宣布戰(zhàn)爭狀態(tài)或因香港或澳門特別行政區(qū)發(fā)生當(dāng)?shù)卣荒芸刂频奈＜皣医y(tǒng)一或安全的動(dòng)亂而決定香港或澳門特別行政區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)時(shí)，《中華人民共和國刑法》可以根據(jù)中央人民政府發(fā)布的命令適用于香港或澳門特別行政區(qū)。從沖突法的角度說，內(nèi)地、香港和澳門都是獨(dú)立的法域，因此，在上述情況下《中華人民共和國刑法》的適用是否便會(huì)出現(xiàn)區(qū)際刑事法律沖突？筆者以為不然。因?yàn)椋谶@種戰(zhàn)爭狀態(tài)或緊急狀態(tài)下，將《中華人民共和國刑法》適用于香港或澳門特別行政區(qū)，無論其適用的范圍和程度如何，都屬于強(qiáng)制性適用。在強(qiáng)制性適用的情況下，特別行政區(qū)的相應(yīng)法律將處于擱置狀態(tài)，因而不存在也不會(huì)發(fā)生是適用《中華人民共和國刑法》還是適用特別行政區(qū)刑法的法律選擇問題，所謂法律沖突便屬子虛烏有。應(yīng)當(dāng)明確，在強(qiáng)行法的領(lǐng)域是不存在法律沖突的。 三 但是，對(duì)于包括刑法在內(nèi)的公法的域外效力問題絕對(duì)地加以否定，也是不明智的。黑格爾曾說：“各種法律之間的分歧，就已引人注意到它們不是絕對(duì)的。法律是被設(shè)定的東西，源出于人類。”（注：黑格爾著《法哲學(xué)原理》，商務(wù)印書館 1961 年版，“序言”，第 15 頁。）任何一種法律，其有無域外效力，取決于國家意志，而這種國家意志的產(chǎn)生則源自國際交往中各國維護(hù)本國利益及相互合作的需要和所調(diào)整的現(xiàn)實(shí)的社會(huì)關(guān)系的性狀。國際關(guān)系的變化，現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系的性狀的不同，會(huì)導(dǎo)致國家意志的改變，以致影響立法者和司法者對(duì)法律的域外效力的態(tài)度。 1975 年，國際法學(xué)會(huì)在威斯巴登會(huì)議上曾就外國公法問題作出決議，其主要內(nèi)容是：（一）沖突規(guī)范所指定適用的一個(gè)外國法律規(guī)定，如果具有公法的性質(zhì)，并不妨礙該規(guī)定的適用，但應(yīng)附以公共秩序的重要保留；（二）不適用外國公法的這個(gè)所謂原則是先驗(yàn)的，并無令人信服的理論或?qū)嶋H上的理由作為基礎(chǔ)，它時(shí)常同公共秩序原則重復(fù)，而且可能發(fā)生不便和同當(dāng)代國際合作的需要不相容的結(jié)果。事實(shí)上，在司法實(shí)踐中，間接適用外國公法的情況是很多的，因?yàn)檫@種間接適用，不涉及外國統(tǒng)治權(quán)的行使，并被限制在不妨害內(nèi)國利益、不違反內(nèi)國公共秩序的范圍內(nèi)。 1987 年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第 13 條第 2 款：“外國法律的規(guī)定，即使具有公法性質(zhì)，也可以予以適用”、即屬對(duì)間接適用的規(guī)定。至于直接適用外國公法，則尚屬“禁區(qū)”。（注：參見注②引書第 599 ～ 600 頁。）不過，日新月異的現(xiàn)實(shí)生活，倏忽撲朔的現(xiàn)代觀念，一再提醒我們：不能用既存的概念去框定變換的現(xiàn)實(shí)。畢竟，理論是灰色的，而生活之樹常青。
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