【導(dǎo)讀】建設(shè)工程是指建造新的或改造原有的固定資產(chǎn)。資、中外合資等建設(shè)項(xiàng)目。以獨(dú)立發(fā)揮效益或生產(chǎn)能力的產(chǎn)品車間、生產(chǎn)線或獨(dú)立工程等。備案、工程招標(biāo)、委托建設(shè)監(jiān)理、簽訂施工合同、辦理項(xiàng)目施工許可證等；單書(shū)面通知負(fù)責(zé)監(jiān)督該工程的工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。因故不能按期開(kāi)工。的，應(yīng)當(dāng)在期滿前向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期，并說(shuō)明理由；延期以兩次為限，施工許可證自行廢止。按照有關(guān)規(guī)定編制的初步設(shè)計(jì)總概算，經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在資質(zhì)有效期屆滿30日前向。準(zhǔn)予延續(xù)的，資質(zhì)有效期延續(xù)3年。1)不履行注冊(cè)造價(jià)工程師義務(wù)；

　　

【正文】 2) 責(zé)任自負(fù)原則 3) 違法行為與法律責(zé)任相適應(yīng)原則 4) 責(zé)任平等原則 5) 重在教育原則 五、 建設(shè)工程承發(fā)包模式 平行承發(fā)包 設(shè)計(jì)或施工總分包 設(shè)計(jì)施工一攬子承包 工程項(xiàng)目總承包管理 設(shè)計(jì)或施工單位組成聯(lián)合體總承包 六、 工程 監(jiān)理 的范圍 大中型工程和重點(diǎn)建設(shè)工程項(xiàng)目； 重要的市政、公用工程項(xiàng)目； 高層建筑、三幢以上（含三幢）成片住宅或單體 2020平方米以上的住宅工程項(xiàng)目； 國(guó)有、集體資產(chǎn)參與投資的且項(xiàng)目總投資在 500 萬(wàn)元以上的建設(shè)工程項(xiàng)目和 200 萬(wàn)元以上的裝飾裝修工程項(xiàng)目； 外資、中外合資、國(guó)外貸款、贈(zèng)款、捐款建設(shè)的項(xiàng)目。 七、 招標(biāo)方式 公開(kāi)招標(biāo) 邀請(qǐng)招標(biāo) 八、 招標(biāo)程序 招標(biāo)準(zhǔn)備階段主要工作 38 1) 申請(qǐng)招標(biāo) 2) 編制招標(biāo)有關(guān)文件 招標(biāo)投標(biāo)階段的主要工作 1) 發(fā)布招標(biāo)公告 2) 資格預(yù)審 3) 編制招標(biāo)文件 4) 現(xiàn)場(chǎng)考察 5) 標(biāo)前會(huì)議 決標(biāo)成交階段的主要工作 1) 開(kāi)標(biāo) 2) 評(píng)標(biāo) 3) 定標(biāo) 評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)為 5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人以外的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 評(píng)標(biāo)報(bào)告是評(píng) 標(biāo)委員會(huì)經(jīng)過(guò)對(duì)各投標(biāo)書(shū)評(píng)審后向招標(biāo)人提出的結(jié)論性報(bào)告，作為定標(biāo)的主要依據(jù)。 中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出后 30 天內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同，不得作實(shí)質(zhì)性修改。 中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)符合下列條件之一 ： 1) 能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)； 2) 能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低；但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 九、 招標(biāo)投標(biāo)的監(jiān)督 必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍 ： 1) 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目； 39 2) 全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目； 3) 使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸 款、援助資金的項(xiàng)目 。 建設(shè)行政主管部門派員參加開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的活動(dòng)，監(jiān)督招標(biāo)人按法定程序選擇中標(biāo)人。所派人員不作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員，也不得以任何形式影響或干涉招標(biāo)人依法選擇中標(biāo)人。 十、 合同法的基本原則 平等自愿原則 公平、誠(chéng)實(shí)信用原則 遵守法律、維護(hù)社會(huì)公共利益的原則 依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有約束力的原則 十一、 合同的 訂立 當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式 。 合同的內(nèi)容： 1) 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2) 標(biāo)的 3) 數(shù)量 4) 質(zhì)量 5) 價(jià)款或者報(bào)酬 6) 履行期限、地點(diǎn)和方式 7) 違約責(zé)任 8) 解決爭(zhēng)議的方法 格式條款是當(dāng)事人為了 重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 格式條款合同的限制性規(guī)定： 1) 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其40 責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 2) 格式條款合同中具有提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 3) 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格 式條款。 十二、 合同的效力 合同成立和合同生效 是兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的概念，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面： 1) 合同成立是 解決合同是否存在的問(wèn)題 ，而合同生效是 解決合同效力的問(wèn)題。 2) 合同成立的效力和合同生效的效力不同 ， 合同成立以后，當(dāng)事人不得對(duì)自己的要約與承諾任意撤回 ， 而合同生效以后當(dāng)事人必須按照合同的約定履行，否則，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 3) 合同不成立 的后果 僅僅表現(xiàn)為當(dāng)事人之間產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任 ，一般 為締約過(guò)失責(zé)任 。而 合同無(wú)效 的后果除了 承擔(dān)民事責(zé)任之外，還可能承擔(dān)行政或刑事責(zé)任 。 4) 合同不成立，僅涉及合同當(dāng)事人之間的合同問(wèn)題，當(dāng)未 形成合同時(shí)，不會(huì)引起國(guó)家行政干預(yù)。而對(duì)于合同無(wú)效問(wèn)題，如果屬于合同內(nèi)容違法時(shí)，即使當(dāng)事人不作出合同無(wú)效的主張，國(guó)家行政也會(huì)干預(yù)。 有下列情形之一的，合同無(wú)效： 1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2) 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； 3) 以合法形式掩蓋非法目的； 4) 損害社會(huì)公共利益； 41 5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： 1) 因重大誤解訂立的； 2) 在訂立合同時(shí)顯失公平的 。 3) 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合 同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷 。 當(dāng)事人訂立的合同被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷后，并不表明當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的全部結(jié)束。 《合同法》規(guī)定： 無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力 。 《合同法》規(guī)定： 合同無(wú)效、被撤銷或者終止時(shí)，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。 《合同法》規(guī)定： 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物的或者逾期付款的，遇 價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 1) 自始無(wú)效。 指合同一旦被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷，即將產(chǎn)生溯及力，使合同從訂立時(shí)起即不具有法律效力。 2) 合同部分無(wú)效。 指合同的部分內(nèi)容無(wú)效，即無(wú)效或者被撤銷而宣告無(wú)效的只涉及合同的部分內(nèi)容，那么，合同的其他部分仍然有效 。 十三、 合同的變更 《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。因此， 當(dāng)事人變更合同，必須按照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，否則合同之變更不發(fā)生效力。 十四、 合同的權(quán)利義務(wù)終止 42 債務(wù)已按約定履行； 合同解除； 債務(wù)相互 抵消； 債務(wù)人依法將標(biāo)底物提存； 債權(quán)債務(wù)同歸于一人； 債權(quán)人免除債務(wù)； 法例規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情況。 十五、 《合同法》規(guī)定：有下列情況之一的，當(dāng)事人可以解除合同： 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 在履行期屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi) 仍為履行； 當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違法行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。 《合同法》規(guī)定：合同權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 十六、 違約責(zé)任 當(dāng)事人承 擔(dān)違約責(zé)任的方式 1) 繼續(xù)履行合同 2) 采取補(bǔ)救措施 3) 賠償損失 違約金即賠償金 當(dāng)事人既 約定 違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。 十七、 擔(dān)保制度 擔(dān)保方式： 保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金 。 43 給付定金的一方不履行合同，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行合同， 應(yīng)雙倍返還定金 。 十八、 代理制度 代理，是指代理人以被代理人的名義，并在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為。 代理的法律特征： 1) 代理是代理人為被代理人從事民事法律行為 2) 代理行為是代理人以被代理 人的名義實(shí)事的民事法律行為 3) 代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地為意思表示 4) 代理人的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬被代理人 代理的種類 1) 委托代理 2) 法定代理 3) 指定代理 附錄三 關(guān)于加強(qiáng)建筑材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制的指導(dǎo)意見(jiàn) 為穩(wěn)定建筑市場(chǎng)秩序，降低建筑材料價(jià)格波動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)建設(shè)工程發(fā)承包雙方的合法權(quán)益，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，按照發(fā)承包雙方合理分擔(dān)建筑材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)的原則，現(xiàn)就加強(qiáng)建筑材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制提出如下指導(dǎo)意見(jiàn)，請(qǐng)各市結(jié)合本地具體情況貫徹實(shí)施。 一 、建筑材料價(jià)格的大幅波動(dòng)將嚴(yán)重影響發(fā)承包雙方對(duì)施工合同的正常履行 ，給工程施工帶來(lái)潛在的質(zhì)量安全隱患。工程施工發(fā)承包雙方在招投標(biāo)和施工合同簽訂過(guò)程中，應(yīng)增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，簽訂合理的材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制條款，明確各方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)影響的原則，切實(shí)保障建設(shè)工程的順利實(shí)施。 44 二 、依法必須招標(biāo)的房屋建筑及市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，招標(biāo)人應(yīng)在招標(biāo)文件中明確工程計(jì)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)范圍、控制和處理原則。發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)在施工合同中約定： 工程主要建筑材料包含的材料范圍； 承包方的投標(biāo)價(jià)格中包含的材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)的幅度（ 一般風(fēng)險(xiǎn)包干幅度不應(yīng)大于 10%）； 當(dāng)主要建筑材料的價(jià)格波動(dòng)超過(guò)投標(biāo)價(jià)格中的風(fēng) 險(xiǎn)幅度時(shí)的材料價(jià)格調(diào)整辦法 。 主要建筑材料是指用量較大，占工程造價(jià)比重較高的常用材料，其價(jià)格波動(dòng)對(duì)工程造價(jià)影響明顯。如發(fā)承包雙方無(wú)約定時(shí)，是否為主要建筑材料可按照單位工程投標(biāo)文件中材料費(fèi)占單位工程費(fèi)的百分比來(lái)劃分： 材料費(fèi)占單位工程費(fèi)2%以下的各類材料為非主要建筑材料；材料費(fèi)占單位工程費(fèi) 2%以上， 10%以內(nèi)的各類材料為第一類主要建筑材料；材料費(fèi)占單位工程費(fèi) 10%以上的各類材料為第二類主要建筑材料。 三 、本意見(jiàn)發(fā)布前已經(jīng)簽訂固定價(jià)格施工合同（包括固定總價(jià)與固定單價(jià)合同），尚未完成工程竣工結(jié)算的招投標(biāo)工程，如 果合同中未約定材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制條款的，經(jīng)發(fā)承包雙方協(xié)商一致，可按下述原則簽訂補(bǔ)充協(xié)議，到工程所在地建設(shè)行政主管部門備案后調(diào)整工程造價(jià)。 采用固定價(jià)格合同形式的：當(dāng)工程施工期間非主要建筑材料價(jià)格上漲或下降的，其差價(jià)均由承包人承擔(dān)或收益； 當(dāng)工程施工期間第一類主要建筑材料價(jià)格上漲或下降幅度在 10%以內(nèi)的，其差價(jià)由承包人承擔(dān)或受益，超過(guò) 10%的部分由發(fā)包人承擔(dān)或受益； 當(dāng)工程施工期間第二類主要建筑材料價(jià)格上漲或下降幅度在 5%以內(nèi)的，其差價(jià)由承包人承擔(dān)或受益，超過(guò) 5%的部分由發(fā)包人承擔(dān)或受益。 主要建筑材料 差價(jià)的取定：應(yīng)以工程所在地造價(jià)管理部門發(fā)布的材料指導(dǎo)價(jià)格為基準(zhǔn)（缺指導(dǎo)價(jià)的材料以雙方確認(rèn)的市場(chǎng)信息價(jià)為準(zhǔn)），差價(jià)為施工期45 同類材料加權(quán)平均指導(dǎo)價(jià)格與合同工程基準(zhǔn)期（ 招標(biāo)工程為遞交投標(biāo)文件截止日期前 28 天 ）當(dāng)月的材料指導(dǎo)價(jià)格的差額。 施工期材料加權(quán)平均指導(dǎo)價(jià)按下列公式計(jì)算： 施工期材料加權(quán)平均指導(dǎo)價(jià) =Σ（每月實(shí)際使用量當(dāng)月材料指導(dǎo)價(jià)） /同類材料總用量 因發(fā)包人原因造成工期延誤的，延誤期間發(fā)生的材料價(jià)格上漲差額由發(fā)包人承擔(dān)；因承包人原因造成工期延誤的，延誤期間發(fā)生的材料價(jià)格上漲差額由承包人承擔(dān)。 四 、各市工程造價(jià)管理部門應(yīng)加強(qiáng)主要建筑材料價(jià)格的動(dòng)態(tài)管理，在價(jià)格波動(dòng)較大時(shí)及時(shí)發(fā)布預(yù)警信息并增加價(jià)格信息發(fā)布頻次和范圍，有條件的市可通過(guò)“工程造價(jià)信息網(wǎng)”動(dòng)態(tài)發(fā)布價(jià)格信息，正確引導(dǎo)發(fā)承包雙方合理確定和有效控制工程造價(jià)。 五、各級(jí)建設(shè)行政主管部門應(yīng)做好對(duì)招標(biāo)文件和施工合同中材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制條款的審查工作。當(dāng)招標(biāo)文件中無(wú)相關(guān)條款時(shí)，應(yīng)要求招標(biāo)方補(bǔ)充材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制條款。當(dāng)施工合同中無(wú)相關(guān)條款時(shí)，應(yīng)要求發(fā)承包雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，增加材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)控制條款，否則不予以合同備案。 六、依法不招標(biāo)的建設(shè)工程，可參照本意見(jiàn) 執(zhí)行。 七、各級(jí)建設(shè)工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)在進(jìn)行計(jì)價(jià)解釋與爭(zhēng)議調(diào)解時(shí)，應(yīng)將本意見(jiàn)作為處理材料價(jià)格調(diào)整問(wèn)題的依據(jù)。 八、本意見(jiàn)自 2020年 4月 1日起施行。已完成竣工結(jié)算的工程，不再執(zhí)行本意見(jiàn)。原有關(guān)文件中規(guī)定與本意見(jiàn)不一致的，按本意見(jiàn)執(zhí)行。 附錄五 江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn) 第三條 具有下列情形之一，當(dāng)事人要求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持： 46 （一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； （二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的 ； （三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的； （四）承包單位將工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包或者違法分包的； （五）中標(biāo)合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第四條 有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程（即通常所稱的“掛靠”）： (一 )不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程； (二 )資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程； (三 )不具