【正文】 表人都空著，然后你放在那邊，我要說(shuō)的假如這個(gè)合同甲方里面有限公司，法定代表人簽字，蓋章，乙方這里面公司，然后法定代表人簽字，蓋章，這樣的情況下，我們叫合同成立，但是合同里面生效，要看合同法上規(guī)定的生效條款，具備不具備，有可能下面全部蓋好了，上面沒(méi)具備，所以說(shuō)變成合同成立但是合同沒(méi)生效。你舉個(gè)典型例子你比方說(shuō)下面只是蓋了公章，兩個(gè)甲方乙方都蓋了公章，兩個(gè)單位的公章，但是我合同的生效說(shuō)本合同至甲乙雙方蓋章并簽字后生效，下面只有單位而蓋章，但是沒(méi)有法定代表人簽字，有沒(méi)有效，嚴(yán)格說(shuō)成立了但是沒(méi)效，還沒(méi)生效， 什么情況下有效，要符合生效條款里面的簽字加蓋章，這個(gè)是不一樣的第一個(gè)方面，實(shí)際是生活中有這種訴訟和糾紛，就沒(méi)搞清楚合同的成立和生效，它本來(lái)就是不同一個(gè)概念，它在一定狀態(tài)下面可那不是統(tǒng)一的，當(dāng)然是我們?cè)瓌t上來(lái)說(shuō)合同成立就開(kāi)始生效，但是有例外，例外就是我說(shuō)的情況，生效條款有沒(méi)有，有的，你有沒(méi)有符合，符合了生效，沒(méi)符合不生效，這是一個(gè)例外。第二個(gè)例外是什么 ，簽訂合同以后，為什么沒(méi)生效，有可能這個(gè)合同附加了一定的條件或者說(shuō)附加了一定的期限，如果說(shuō)附加了一定的期限，或者附加了一定的條件，雖然合同上都有簽字了，甚至是蓋章加簽字了，合同可能還沒(méi)生效，什么意思，比方說(shuō)我就剛才說(shuō)的我們明天到西湖邊去玩，你說(shuō)假如說(shuō)天明天不下雨，我們?nèi)ネ?，我說(shuō)好的，我們的合同，從我說(shuō)好的時(shí)候起，我們的合同幾成立了，雙方是意思表示一致的，但是合同有沒(méi)有生效，合同附加了一個(gè)條件，天如果不下雨，才生效，然后天不下雨我不去，我才承擔(dān)違約責(zé)任， 天如果下雨這個(gè)合同本來(lái)就沒(méi)生效，這個(gè)就附加了條件，有些合同附加期限，比方說(shuō)本合同簽字之日六個(gè)月后生效，這個(gè)就附加了期限，好期限沒(méi)到有沒(méi)有生效，沒(méi)生效，這個(gè)是合同成立但不一定生效的另外兩種表現(xiàn)形式，附加了條件，但條件沒(méi)有成就，附加了期限，期限沒(méi)有到，這個(gè)問(wèn)題 實(shí)際上很重要，我們特別經(jīng)常用到這些例子。以前比方說(shuō)就是這樣，你比方舉個(gè)例子，我是個(gè)大公司，但是要到上海去成立一個(gè)公司，成立一個(gè)公司就意味著工商登記，如果這個(gè)項(xiàng)目有行政審批的，行政許可的我還得取得行政機(jī)關(guān)的登記，比方說(shuō)我從事房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，我要建設(shè)部門有個(gè)行政手續(xù)，但是你工商肯定是要的，假如說(shuō)我現(xiàn)在是老總，我派你去上海去辦理這個(gè)手續(xù)，你如果能干一點(diǎn)永遠(yuǎn)要考慮到我公司的決策可能會(huì)有變化的，我現(xiàn)在叫你去上海注冊(cè)成立公司，你根據(jù)工商要辦手續(xù)那個(gè)情況你要去租房子，然后 要采用各種籌備工作，租了房子或者買了房子，然后到工商去辦手續(xù)，才算公司成立，現(xiàn)在假定，你這個(gè)房子不是單位里買的，是租的，你先跟張三去簽合同，跟房東去簽合同，叫租賃合同，這是個(gè)合同伐，這個(gè)時(shí)候你要考慮到公司可能以后在上海設(shè)不設(shè)公司，或者是不是在你這個(gè)地方設(shè)立，可能是有變化的，所以你既要跟房東簽合同，又要考慮跟房東簽的租賃合同暫時(shí)不能生效，所以我們慣常的地方，本合同至某某公司辦理出工商登記后才生效，就這么設(shè)定。比方說(shuō)我們合同法規(guī)定，合同法第四十四條規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，要按照規(guī)定的，那意味著有些合同即使簽了字，即使你自己約定生效，但是因?yàn)榉梢?guī)定批準(zhǔn)才生效，或者登記后才生效，你沒(méi)有批準(zhǔn)過(guò)，你沒(méi)有登記過(guò)，就沒(méi)有生效，這類合同比方說(shuō)是專利法里面的，專利申請(qǐng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，或者說(shuō)專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，就屬于這種情況，要登記，你比方說(shuō)是擔(dān)保法里面的抵押合同，不動(dòng)產(chǎn)的抵押，要登記，你比方說(shuō)中外合資經(jīng)營(yíng)法里面，中外合資企業(yè)成立訂立個(gè)合同，你要有個(gè)批準(zhǔn)，批準(zhǔn)以后才生效，那這些都是特殊情況，這是第一個(gè)方面，合同的成立和生效。也就是說(shuō)合同成立以后，它要發(fā)生法律效力，必須要具備的條件，在我們的制度體系下面一個(gè)合同通過(guò)民事行為來(lái)訂立，那這些民事法律行為必須具備一些條件，才能使整個(gè)合同發(fā)生法律效率，這個(gè)條件第一個(gè)是行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，第二個(gè)意思表示真實(shí)，第三個(gè)不違反法律或者社會(huì)公共利益，這三個(gè)要件是規(guī)定在《民法通則》的55條，關(guān)于主體合格，主體必須具有相應(yīng)的民事行為能力，我想是可以理解，你比方說(shuō)，你這個(gè)合同比方說(shuō)是買賣或者批發(fā)卷煙，也就四說(shuō)是香煙，假如說(shuō)這個(gè)合同的一方當(dāng)事人他不具備沒(méi)有經(jīng)營(yíng)卷煙資格，或者不具備批發(fā)卷煙的經(jīng)營(yíng)資格，那這個(gè)時(shí)候如果你合同訂立的內(nèi)容，批發(fā)卷煙給他，比方說(shuō)一百箱中華牌卷煙，然后從上海卷煙賣給不具有卷煙批發(fā)資格證的人、企業(yè)，那么這個(gè)時(shí)候合同沒(méi)效，然后某一個(gè)自然人，比方只有十歲，或者只有十二歲，反正不是完全行為行事能力的，然后他給房地產(chǎn)商訂立了一個(gè)合同，說(shuō)我要買賣他的房子，然后價(jià)值300萬(wàn)，你說(shuō)有沒(méi)有效果，有問(wèn)題，效率有問(wèn)題，當(dāng)然這個(gè)時(shí)候就說(shuō)是實(shí)際生活中有這個(gè)情況，比方說(shuō)父母親買房子，名字登記在小孩的名下，然后父母親作為代理人進(jìn)行這個(gè)合同，代理人簽這個(gè)合同有效，但是當(dāng)事人小孩只有12歲，他自己跟開(kāi)發(fā)商簽訂買賣合同無(wú)效，因?yàn)楹贤男再|(zhì)和這類合同的特點(diǎn)決定非行為行事能力的不能簽訂這種合同，他簽訂合同的時(shí)候就所謂主體不合格，是因?yàn)椴痪哂邢鄳?yīng)的民事行為能力，這個(gè)是比較好理解的。意思表示真實(shí)，也是好理解的，就是假定某一個(gè)行為，某一個(gè)合同，他其中的一個(gè)當(dāng)事人他之所以作出一個(gè)意思表示，是因?yàn)槭艿搅嗣{迫、受到了欺騙，你說(shuō)合同產(chǎn)生效率的時(shí)候，他這個(gè)效率有沒(méi)有影響 ，肯定有影響，設(shè)想一下比如說(shuō)你一把刀架在他脖子上，然后說(shuō)你簽字吧，他最后簽了，就是說(shuō)受脅迫來(lái)簽訂的那個(gè)合同，這個(gè)時(shí)候他的效率有影響，為什么有影響，因?yàn)樗囊馑急硎静徽鎸?shí)。第三個(gè)不違反法律或者社會(huì)公共利益，我想更好理解，前面講到過(guò)，比方說(shuō)是你訂立一個(gè)合同，這個(gè)合同比方說(shuō)就是雇傭一個(gè)某個(gè)黑社會(huì)的人員，去討債，然后 他采用了一些非法的手段去進(jìn)行，甚至合同上就約定你如果不行的話，你就傷害他身體的某個(gè)部位，來(lái)把我這個(gè)錢討回來(lái)，那這種行為有沒(méi)有效，沒(méi)效，為什么沒(méi)效，是因?yàn)檫`反法律的規(guī)定，雇傭殺手去討債，雇傭殺手去傷害人家，類似這種，這就所謂合同的生效要件，這個(gè)是規(guī)定在《民法通則》的55條。接下去講訂立合同時(shí)應(yīng)該注意問(wèn)題的里面第二個(gè)方面，第二個(gè)問(wèn)題，就是說(shuō)無(wú)效合同，這個(gè)問(wèn)題我們主要考慮清楚的就是哪些情況下的合同是無(wú)效合同，然后 無(wú)效合同它到底最后怎么來(lái)處理，是講兩個(gè)方面的問(wèn)題。先講第一個(gè)方面，無(wú)效合同的范圍也就是哪一些合同是無(wú)效的，這個(gè)規(guī)定具體是在合同法的52條，主要的內(nèi)容有這么幾種情況，這么幾種情況屬于無(wú)效的，這個(gè)合同屬于無(wú)效合同，第一個(gè)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，而且這個(gè)合同是損害國(guó)家利益的，這類合同，叫無(wú)效合同。所謂欺詐，反正理解上大家是可以理解的，是指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而與之訂立合同。所謂脅迫也是清楚的，是指以將來(lái)要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼并因此與之訂立合同。這兩類手段，通過(guò)這兩類手段訂立的合同，如果又是同時(shí)損害國(guó)家利益的，那么這類合同就所謂無(wú)效合同，這是第一個(gè)方面，無(wú)效合同第一個(gè)方面。第二個(gè) 是惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三者利益，是指的是什么 ，是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種合同，造成國(guó)家、集體或者第三者利益損害的，那么這類合同屬于無(wú)效合同。典型的例子是什么 ，我委托你幫我代理、簽訂房屋買賣合同，比方我說(shuō)張三，幫我去跑一趟，跟房地產(chǎn)公司簽訂某一幢，或者某一個(gè)小區(qū)某一個(gè)房子的合同，然后你是我的代理人，我是本人，然后對(duì)方 房地產(chǎn)公司 是可以根據(jù)我的代理人，也就是你代理合同的，你這個(gè)代理人與開(kāi)發(fā)商串通起來(lái)，然后故意抬高了價(jià)格，然后來(lái)?yè)p害我這個(gè)利益，那么你跟他串通是惡意串通，然后損害國(guó)家以及第三人利益，這樣的合同我是第三人，訂立第三合同，那就是所謂無(wú)效合同，這個(gè)我想也是可能比較好理解。第三類無(wú)效合同是叫以合法形式掩蓋非法目的的合同，這類合同比較難理解，以合法形式掩蓋非法目的的合同屬于無(wú)效合同，是比較難理解，關(guān)鍵在哪里 ，什么叫以合法形式掩蓋非法目，以合法形式掩蓋非法目的在法律上的定義是指當(dāng)事人實(shí)施的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上和目的上是非法的，這個(gè)就叫以合法形式掩蓋非法目的。那么這種以合法形式掩蓋非法目的的合同，歸到無(wú)效，我們法律上專門有個(gè)稱謂，叫無(wú)效合同。前面講的以合法形式掩蓋非法目的，講到是怎么來(lái)描述清楚 ，比方說(shuō)你騎自行車，前面是紅綠燈，你知道紅燈是禁止通行的，綠燈是可以通行的，你騎過(guò)去的時(shí)候發(fā)現(xiàn)前面是紅燈，你如果是硬闖，就是違法了，你用合法形式，你是右拐彎，右拐彎是合法的，自行車右拐彎，不管前面是紅燈還是綠燈。右拐彎了以后，騎到時(shí)間然后在馬路中間左拐彎，那不是到馬路對(duì)面去了嗎，然后在靠右行，然后再到紅綠燈的口子又右拐彎，那相當(dāng)于走一個(gè)圈，那么走這個(gè)圈的時(shí)候走過(guò)了以后，紅燈可能還是亮著，那么實(shí)際上你通過(guò)這個(gè)右拐彎、左拐彎再右拐彎這么一種方式，達(dá)到了非法通過(guò)十字路口紅燈的這個(gè)目的，這個(gè)就叫以合法形式掩蓋非法目的，以這種合法形式掩蓋非法目的方式簽訂的合同就叫法律的合同，就屬于無(wú)效合同。實(shí)際生活中這種例子很多，比方說(shuō)我們法律規(guī)定，企業(yè)和企業(yè)之間不能借貸，企業(yè)和企業(yè)之間如果借貸那么這個(gè)借貸合同無(wú)效，為什么這么規(guī)定，有很多原理，比方說(shuō)我們國(guó)家的宏觀調(diào)控通過(guò)什么途徑來(lái)實(shí)現(xiàn)，其中有一個(gè)環(huán)節(jié)是通過(guò)貸款的發(fā)放，比方說(shuō)我現(xiàn)在要開(kāi)發(fā)大西北，我在那邊增加貸款的發(fā)放總量，然后貸款匯率相應(yīng)做調(diào)整，我們東南沿海比方現(xiàn)在貸款利率高于我們西北貸款的利率，國(guó)家比方說(shuō)好扶持某個(gè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，比方說(shuō)高薪技術(shù)產(chǎn)業(yè)，經(jīng)濟(jì)化工的某一個(gè)方面，他這個(gè)貸款利率可能會(huì)地點(diǎn)，然后其他的行業(yè)會(huì)高一點(diǎn)，那么假如說(shuō)允許企業(yè)和企業(yè)之間能夠借款，完全有可能出現(xiàn)這種情況，西北的某一個(gè)企業(yè)貸到款以后在插借到東南沿海來(lái)，因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候他有利息的差，所以說(shuō)我們制度上規(guī)定，就是說(shuō)企業(yè)和企業(yè)之間發(fā)生借貸，假如說(shuō)一個(gè)企業(yè)借給某個(gè)企業(yè)500萬(wàn)，這種借款合同叫無(wú)效合同，理由是什么啊，違反國(guó)家的金融管理制度，這么一種制度上，現(xiàn)在有些企業(yè)怎么弄，我不是說(shuō)企業(yè)與企業(yè)之間借貸不行嗎，我給你簽訂個(gè)合同，叫聯(lián)營(yíng)合同，我們兩家企業(yè)要共同起動(dòng)某個(gè)項(xiàng)目，你 出場(chǎng)地，我 出資金，就是出500萬(wàn)，然后那最后 我們聯(lián)合建好以后 又解除，然后你把500萬(wàn)返還給我，然后甚至還要補(bǔ)給我錢，聯(lián)營(yíng)的贏利，以這種聯(lián)營(yíng)合同的形式，達(dá)到借款這個(gè)目的，這種就是以合法形式掩蓋非法目的，這種合同就叫方式簽訂合同，就作為無(wú)效合同。買賣合同也有這種情況，一個(gè)企業(yè)要向我借錢，我不能把錢直接打給你，打給你的話不是說(shuō)是無(wú)效合同嘛，我打你500萬(wàn)錢，說(shuō)向你購(gòu)買貨物，但是 過(guò)了兩個(gè)月以后，說(shuō)你那個(gè)違約了，你貨物供不出來(lái)，你500萬(wàn)還給我，然后再加500萬(wàn)相應(yīng)的利息，我們約定的比方兩份利，你再付給我，說(shuō)違約金付給我，以此來(lái)達(dá)到一個(gè)非法的目的，這個(gè)就是以供銷合同的形式來(lái)簽訂借貸合同，那么這種也是屬于無(wú)效合同。也就是說(shuō)以合法形式掩蓋非法目的的合同實(shí)際生活中很多，在法律規(guī)定上很清楚的，他是無(wú)效合同，這是第三類。第四類無(wú)效合同 就是損害社會(huì)公共利益的合同。實(shí)際生活中這種情況很多，比方說(shuō)是某個(gè)企業(yè)和一個(gè)個(gè)人簽訂一個(gè)合同，來(lái)加工毒品，那這個(gè)企業(yè)顯然是沒(méi)有生產(chǎn)毒品經(jīng)營(yíng)資格的，那這個(gè)合同實(shí)際上就是屬于損害社會(huì)公共利益的合同，我跟你訂合同我這里開(kāi)個(gè)跑馬場(chǎng)賭博，那這種合同就是所謂損害社會(huì)公共利益的合同，那這類合同都是屬于無(wú)效合同。第五類違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。所謂強(qiáng)制性規(guī)定就是必須這么做或者不能那樣做的那種合同，就所謂違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的合同，那這類合同也屬于無(wú)效合同。那這個(gè)總共就是分了這五種情況，屬于無(wú)效。那么問(wèn)題在于哪里 ，合同無(wú)效以后怎么來(lái)處理，我們一定要掌握一個(gè)原則，合同無(wú)效了，并不是說(shuō)你的這個(gè)錢不返還了，實(shí)際上無(wú)效了以后要根據(jù)無(wú)效合同的規(guī)則處理，無(wú)效合同規(guī)則是什么，合同無(wú)效，那么自始不發(fā)生法律效力，也就是一開(kāi)始就不發(fā)生法律效率，這是一個(gè)。第二個(gè)合同無(wú)效，那么你一方當(dāng)事人支付的貨款或者其他義務(wù)，要返還。你比方以借款合同為例，前面講的企業(yè)與企業(yè)之間的借貸，我打你500萬(wàn)實(shí)際上是通過(guò)功效合同的形式，以合法的這種形式到達(dá)一盒企業(yè)借貸合同非法目的的，然后 假如說(shuō)無(wú)效，你五百萬(wàn)就不返還了？要還給我，在這種狀態(tài)下，合同無(wú)效，你500萬(wàn)要還給我，然后合同約定的利率有國(guó)家沒(méi)收，這也就是為什么一旦打這類合同，當(dāng)事人往往請(qǐng)求法院調(diào)解的，因?yàn)槿绻桥袥Q，他必然要沒(méi)收，如果是調(diào)解才有可能那個(gè)事情在那邊了，所以其實(shí)這里面也得出一個(gè)信息，無(wú)效合同他財(cái)產(chǎn)是要返還的，各自的損失各自來(lái)計(jì)算，根據(jù)過(guò)程情況來(lái)計(jì)算，不是說(shuō)你這個(gè)一無(wú)效，我這個(gè)財(cái)產(chǎn)無(wú)法挽回了，這是第二個(gè)方面，關(guān)于合同訂立過(guò)程中應(yīng)該要注意的第二個(gè)方面。第四章 合同履行過(guò)程中應(yīng)注意的法律問(wèn)題 這個(gè)合同履行過(guò)程中應(yīng)注意的法律問(wèn)題 總體上我覺(jué)得有這么幾個(gè)重點(diǎn)，第一個(gè)我們要注意合同的履行有些原則，合同履行有哪一些原則。合同履行的原則有比較多，總體上是包括兩個(gè)方面，一個(gè)全面履行原則，第二個(gè)誠(chéng)實(shí)信用原則。所謂全面履行原則是指合同訂立以后，要根據(jù)合同的約定，遵循合同的本旨，準(zhǔn)確、完整地履行合同義務(wù)。按全面履行原則，合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的，數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。如果說(shuō)是有一方面不正確，或者說(shuō)是故意違背，就說(shuō)明違反全面履行合同，這個(gè)怎么理解，這個(gè)原則很重要，這個(gè)是能夠判斷某種情況下的履行行為是合同的完全履行行為還是違約行為的一種標(biāo)準(zhǔn)。舉個(gè)例子，按照全面履行原則什么情況下我們?cè)趺磥?lái)判斷，假定你給東北的一家企業(yè)簽訂一個(gè)合同，說(shuō)向他購(gòu)買大米，然后 合同約定他交貨的時(shí)間是幾月幾號(hào)，然后交貨的地點(diǎn)，杭州，然后他現(xiàn)在把大米發(fā)過(guò)來(lái)，發(fā) 比方最后是發(fā)到蕭山，因?yàn)槭捝揭灿谢疖囌?，他在蕭山火車站就發(fā)下來(lái)了，好，我要問(wèn)的問(wèn)題這個(gè)情況下面他算不算全面履行義務(wù)，因?yàn)槟愫贤锛s定的是交貨地點(diǎn)在杭州，他實(shí)際上發(fā)到蕭山，有可能發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)他來(lái)說(shuō)蕭山是不是屬于杭州的，是的，我現(xiàn)在貨是不是發(fā)到杭州了，是的，然后 ，我是不是充分履行合同了，就發(fā)貨的行為來(lái)說(shuō)，是的，購(gòu)物數(shù)量齊不齊，質(zhì)量好不好，為了其他的問(wèn)題，說(shuō)這個(gè)行為是不是合法的，是不是全面履行合同了，你說(shuō)是的，只能是這么解釋，但是按照全面履行原則，這個(gè)精神角度來(lái)講你說(shuō)運(yùn)貨地點(diǎn)案子杭州，他實(shí)際上發(fā)在蕭山，到底怎么來(lái)理解，構(gòu)不構(gòu)成我們有條規(guī)則，要看你這個(gè)公司，我跟這個(gè)東北訂立大米的公司，我是在杭州的哪一個(gè)位置，如果說(shuō)我在杭州市的西湖區(qū)，那么你把貨發(fā)到蕭山區(qū)，我這個(gè)倉(cāng)庫(kù)除非是在