【正文】 為簡單。點評：補充法意披露了出資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的繳付情況，但對是否核查了支付憑證沒有明確交代，個人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)作為工作底稿收集。反饋意見二：請保薦機構(gòu)和律師對發(fā)行人歷史上存在的股權(quán)代持產(chǎn)生原因進(jìn)行進(jìn)一步核查，并對發(fā)行人歷史上存在的股權(quán)代持對本次發(fā)行上市是否構(gòu)成實質(zhì)性障礙發(fā)表明確核查意見。請保薦機構(gòu)和律師就發(fā)行人目前股權(quán)是否清晰、是否仍存在股權(quán)代持發(fā)表明確意見。補充法意二在原核查方法的基礎(chǔ)上，對代持產(chǎn)生的原因等進(jìn)一步詳細(xì)說明。（三）力源信息（股票代碼：300184，上市時間：2011年2月22日）——因引進(jìn)具有海外技術(shù)背景的外國人，短期無法回國而代持；中外合資經(jīng)營企業(yè)，中國自然人不具備股東資格需進(jìn)行員工股權(quán)激勵而代持律師工作報告披露了《武漢力源信息技術(shù)有限公司股權(quán)投資信托合同》及《解除信托合同協(xié)議書》等合同，及對解除代持前全部委托人的訪談情況、銀行往來憑證；說明了委托持股的形成過程、原因及解除情況，確認(rèn)委托持股問題已得到全面清理，不存在潛在的糾紛或爭議。一次反饋：鑒于發(fā)行人成立以來長期存在委托持股的情況，并在2009年8月以兩新設(shè)公司為持股主體對委托持股行為進(jìn)行清理，原委托持股股東38人通過上述兩公司持有發(fā)行人股份。請發(fā)行人補充披露：（1）兩持股公司工商變更登記的時間；（2）38名委托持股自然人最近五年履歷并提交發(fā)行人同意此次委托持股清理事項的股東大會決議、董事會決議；（3）歷次委托持股協(xié)議簽署的原因、協(xié)議內(nèi)容及履行情況；（4）原受托方股東歷次股權(quán)變動的原因、目前持股是否仍為代持、所得稅繳納情況；（5）委托持股協(xié)議清理情況、是否存在糾紛或潛在糾紛。請保薦機構(gòu)、律師核查上述事項并發(fā)表明確意見。反饋意見二：請律師對發(fā)行人歷史上的股東委托持股行為是否合法，以及委托持股的清理過程是否合法發(fā)表明確意見。補充法律意見書披露的核查方法為：對代持方和被代持方的訪談，及雙方的書面確認(rèn)；披露了代持的過程、代持的原因，確認(rèn)代持關(guān)系的建立和解除均為二人真實意思表示，不存在糾紛或潛在糾紛，代持關(guān)系已清理完畢，不構(gòu)成發(fā)行上市的障礙。對于員工持股涉及的代持，代持及解除依據(jù)均為委托人和受托人的書面承諾。同時披露了實際控制人出具的書面承諾，如果發(fā)行人股權(quán)出現(xiàn)糾紛，給發(fā)行人帶來承諾，由實際控制人承擔(dān)。點評：實際出資繳款情況沒說，個人認(rèn)為應(yīng)補充說明。（四）新聯(lián)電子（股票代碼：002546，上市時間：2011年2月11日）——員工持股，股東人數(shù)超過50人而代持律師工作報告披露了代持形成的原因和過程及解除代持的過程；說明所有代持情形都有實際出資的股東與受托方簽署了《資產(chǎn)托管協(xié)議》，最終通過實際股東通過直接或間接持有發(fā)行人股權(quán)而解除代持，并在解除后由發(fā)行人全體股東、間接持股公司的股東共同簽署《關(guān)于公司股權(quán)及相關(guān)問題的確認(rèn)書》確認(rèn)代持已清理完畢、對代持期間股權(quán)變動不存在異議；律師補充了對代持雙方的訪談?wù){(diào)查，確認(rèn)代持清理完畢不存在潛在糾紛。反饋意見：請保薦人、發(fā)行人律師對代持股份的有關(guān)協(xié)議等法律文件簽署時間和簽署內(nèi)容的真實性進(jìn)行核查并發(fā)表意見；根據(jù)上述情況對發(fā)行人實際控制人近三年是否發(fā)生變化審慎發(fā)表意見。補充法律意見書依據(jù)代持期間代持人與實際股東簽署的《資產(chǎn)托管協(xié)議書》進(jìn)一步說明了代持過程中權(quán)利義務(wù)的分配情況，并補充說明原部分《資產(chǎn)管理協(xié)議書》缺失，2006年11月代持人在成為發(fā)行人名義第一大股東后，與所有委托持股股東重新簽署了《資產(chǎn)托管協(xié)議書》，并補充了對實際股東進(jìn)行調(diào)查的程序，對于已經(jīng)離開發(fā)行人或關(guān)聯(lián)公司的6名原委托持股股東，核查方法為比較《資產(chǎn)托管協(xié)議書》與勞動合同、論文、會議記錄等檔案資料上的簽名確認(rèn)簽名真實性的核查程序；以確認(rèn)代持協(xié)議的真實性。點評：該案例中對代持協(xié)議真實性的核查和因代持成為第一大股東但不影響實際控制人的認(rèn)定方面值得借鑒。小結(jié)主板及創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法均將股權(quán)清晰規(guī)定為發(fā)行上市的發(fā)行條件之一，主板及創(chuàng)業(yè)板招股說明書信息披露內(nèi)容與格式指引均要求詳細(xì)披露有關(guān)委托持股的形成原因及演變情況和清理情況，說明清理后是否存在潛在問題和風(fēng)險隱患，以及有關(guān)責(zé)任的承擔(dān)主體等事項。對于發(fā)行人歷史沿革過程中存在委托持股情形的，從既往的案例來看，一直為IPO審核過程中關(guān)注的重點，結(jié)合上述規(guī)定及相關(guān)案例，就有關(guān)委托持股事項的核查、披露和清理過程應(yīng)注意如下幾點：（一）對委托持股形成情況的核查和披露委托持股的真實性根據(jù)公司法司法解釋三，委托持股是基于“合同”而形成的實際出資人和名義出資人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對于書面合同的真實性，除核查合同原件外，對此類容易產(chǎn)生爭議糾紛的合同，還應(yīng)對全部委托方和受托方進(jìn)行訪談并取得當(dāng)事人書面確認(rèn)，并收集實際出資人的繳款憑證（最好為銀行單據(jù)）等資料加以佐證；若當(dāng)時沒有書面合同，則需在委托方和受托方書面說明的基礎(chǔ)上加以訪談，通過繳款憑證、股東會決議、員工持股計劃等其他外部資料相互印證，謹(jǐn)慎判斷。委托持股的原因?qū)τ谖谐止傻脑?，?yīng)當(dāng)如實并詳細(xì)披露，從已有案例看，通常不是規(guī)避股東人數(shù)超過200人的問題且在解除委托持股過程中加以糾正的原因并不會構(gòu)成上市障礙，委托持股的原因應(yīng)當(dāng)具有合理性。此外，對于個別自然人之間的委托持股，尤其是可能影響到實際控制人的認(rèn)定時，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎再謹(jǐn)慎，充分核查委托持股的真實性。（二）委托持股的清理委托持股的清理方式無外乎實際出資人退股或?qū)嶋H出資人由隱名股東變?yōu)轱@名股東兩種，從成本和風(fēng)險的角度考慮，還原實際出資人通常為成本更低、風(fēng)險更小的選擇。還原實際出資人還原實際出資人通常包括由實際出資人直接持股和間接持股兩種方式，無論直接持股還是間接持股，都涉及發(fā)行人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；根據(jù)公司法司法解釋三，還原實際出資人股東身份涉及發(fā)行人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，仍需取得發(fā)行人其他股東半數(shù)以上同意。解除代持涉及的個人所得稅根據(jù)《關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號），稅務(wù)機關(guān)判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟行為及實際情況；對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第27號），自然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）取得所得，按照公平交易價格計算并確定計稅依據(jù)；計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機關(guān)可采用該公告列舉的方法核定。鑒于代持過程中名義出資人的出資通常都是有實際出資人繳付，因此解除代持過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格通常設(shè)定為委托方的實際出資金額（視同借款）或0元，該等定價能否被是為合理原因而無需繳納所得稅需由當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管機關(guān)確定，但從執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎的角度考慮，建議收集取得完稅證明或有關(guān)稅務(wù)主管機關(guān)關(guān)于無需繳納所得稅的證明文件。對代持形成其過程中股權(quán)變動情況進(jìn)行確認(rèn)如遇因員工持股而涉及的代持情形，在代持過程中很可能發(fā)生員工離職等情況而導(dǎo)致代持股份的變動，或在代持過程中，發(fā)行人發(fā)生增資等情況而導(dǎo)致實際出資人持有發(fā)行人股權(quán)比例變動的情形，為避免爭議糾紛，建議在清理代持過程中，向全體實際出資人說明該等情況并取得其無異議的書面確認(rèn)。退股的處理鑒于上市事宜屬于牽涉利益較大的事項，若對實際出資人做退股處理，則須較還原出資人方式采取更為謹(jǐn)慎的態(tài)度處理，除上述注意事項外，還需對包括代持費用等問題予以明確，并保留退股的全部憑證，盡量對退股協(xié)議進(jìn)行公證。兜底承諾在梳理和清理代持問題的過程中，如存在部分代持協(xié)議遺失或部分離職且退股的實際出資人聯(lián)系不上等情形，在如實披露該等情形的同時，應(yīng)補充大股東對發(fā)行人潛在損失的兜底承諾，承諾內(nèi)容可參考力源信息的案例。