【正文】 司自我保護提供了法律武器———先履行抗辯權，即應當先履行債務的當事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同?！　斚嚷男袀鶆盏漠斒氯?，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。必須注意的是，應當先履行債務的當事人必須有確切證據(jù)證明對方有上述情況之一的，才能行使先履行抗辯權，否則應承擔違約責任；才能暫時中止履行自己的合同義務，并應當通知對方。如果對方提供了適當擔?；蛟诤侠砥谙迌?nèi)恢復了履行能力，則應當恢復履行；對方在合理的期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保，可以解除合同?！　∫虼?，Ａ公司的正確做法是暫停支付預付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保時，解除合同。案例18：案情：1997年4月，某實業(yè)有限公司與某化工設備廠簽訂了一份《加工定做合同書》。雙方當事人在合同中約定：實業(yè)有限公司委托化工設備廠設計、制造、組裝年產(chǎn)4萬噸硫磺制酸工程設備，總造價1200萬元?；ぴO備廠除負責購買標準設備并運到實業(yè)有限公司組裝調(diào)試外，還須負責制造、組裝、調(diào)試非標準設備、工藝管道、閥門及支架，負責工程設計、工程儀表的采購安裝、調(diào)試等。實業(yè)有限公司的主要責任是提供聯(lián)運試車條件、交付合格的土建等。另外，合同不工程設計的范圍和進度、工程承攬加工的范圍、造價、付款期限等做出了約定。但雙方當事人對合同履行地未作約定。訂立以后，在合同的履行中雙方發(fā)生了爭議，實業(yè)有限公司認為化工設備廠拖延設計，嚴重違約，于1998年1月向?qū)崢I(yè)有限公司所在地中級人民法院提起了訴訟，法院予以受理。1998年6月，化工設備廠以實業(yè)有限公司不按合同約定接受已設計完成的設備，不支付合同約定的剩余款項為由，向該廠所在地的中級人民法院提起訴訟，法院也于當日予以受理。由于雙方在簽訂合同時未對合的履行地做出明確約定，所以導致兩地法院因該案管轄權發(fā)生爭議，最后報請最高人民法院指定管轄。爭議問題：當事人對合同的內(nèi)容約定不明時如何確定合同的履行分析與解決：對本案所涉及的合同履行地的確定以及與此相聯(lián)系的案件管轄權問題，法院有兩種不同的看法。 一種意見認為：由于雙方簽訂的是加工承攬合同，所以，加工行為發(fā)生地應為合同的履行地。化工設備廠是加工承攬方，加工行為發(fā)生在該廠所在的區(qū)域內(nèi)。所以，化工設備廠所在地為合同的履行地，該案應由化工設備廠所在地的中級人民法院管轄。另一種意見認為：從合同的約定來看，加工方化工設備廠不僅負責成套設備折加工制作，而且還要派技術人員進人實業(yè)公司安裝成套設備，并進行調(diào)試，經(jīng)驗收合格后，才算履行完合同約定的加工任務。所以，本合同所涉及的加工行為地應為化工設備廠所在地和實業(yè)有限公司所在地。據(jù)此，兩地的中級法院對本案都有管轄權。 最高法院的處理意見：鑒于雙方當事人在合同中未明確約定合同的履行地，所以應依據(jù)法律規(guī)定確定該合同的履行地。由于該合同屬加工承攬合同，加工行為發(fā)生在承攬方化工設備廠所在區(qū)域內(nèi)，所以化工設備廠所在地為合同履行地，該地的中級人民法院對本案有管轄權。至于該合同履行中涉及的承攬方在實業(yè)有限公司完成的設備安裝、調(diào)試與檢驗等內(nèi)容雖也同屬加工行為，但此種加工行為所在地并非本案承攬方履行主要義務的地點，本案應以該合同的主要加工行為所在地為合同的履行地。由于實業(yè)有限公司所在地為非合同主要義務履行地，所以實業(yè)有限公司所在地不是本合同的履行地，該公司所在地法院對受理的案件無管轄權?！颈景笖≡V方的主要失誤及其啟示】在合同的訂立過程中，缺乏對合同內(nèi)容全面、審慎的把握，所簽的合同條款不齊備，內(nèi)容不全面，為合同的履行埋下了隱患。 合同成立生效后，在合同的履行過程中發(fā)現(xiàn)所簽的合同條款有所欠缺，沒有及時采取協(xié)議補充等適應的方式予以彌補、解決，從而使雙方的矛盾進一步激化，最終導致了糾紛的發(fā)生。本案帶給我們的主要啟示是：合同一般條款欠缺，雖然不會對合同的成立、合同的效力等問題產(chǎn)生影響，卻會對合同的履行，合同當事人經(jīng)濟利益的實現(xiàn)帶來消極的影響。所以，當事人在訂立合同時，同時，不僅應注意對合同必備條款的約定，還應當注意根據(jù)合同的類型、雙方當事人的具體情況對與合同有關的其他條款作出全面的約定，只有這樣才能有效地避免因合同約定不明所帶來的不利后果。【合同約定不明方面常見失誤的法律救濟方案】l、合同生效以后，在合同履行前或履行過程中，如果當事人發(fā)現(xiàn)所簽的合同條款不清、或合同的內(nèi)容存在漏洞時，應及時與對方當事人取得聯(lián)系。本著平等協(xié)商的原則，對合同所欠缺的內(nèi)容予以協(xié)商、彌補。對雙方約定不清的內(nèi)容進一步地澄清、完善，力求通過協(xié)商的方式統(tǒng)一雙方的意見，最終達成解決問題的協(xié)議。實踐證明，這是一種積極有效的解決該類問題的補救方式。如果雙方不能就合同約定不明的問題達成補充協(xié)議，當事人應及時向法院提起訴訟，要求依法對合同約定不明的內(nèi)容予以解釋、認定。并應積極尋找一些解釋合同的證據(jù)，如雙方以往的交易習慣、本行業(yè)、本領域的通用做法和規(guī)則等，為合同的解釋、補充工作做好必要的準備。在不能按照合同的有關條款或者交易習慣對合同的內(nèi)容予以確定的情況下，當事人應注意及時了解相關的法律規(guī)定，明確具體的法律內(nèi)容，并注意依據(jù)法律確定的合同履行依據(jù)、責任承擔方式等，及時履行自己的合同義務，避免違約的發(fā)生或違約范圍的進一步擴大。案例19：案情：某食品廠由于受市場影響，產(chǎn)品嚴重滯銷，經(jīng)營嚴重惡化，導致欠某供電公司電費達60余萬元。若不及時采取措施，如該廠破產(chǎn)倒閉，將給供電企業(yè)造成巨額經(jīng)濟損失。供電公司依據(jù)《電力法》、《合同法》規(guī)定，通知該廠于3日內(nèi)繳清電費，同時告知用電客戶，由于其經(jīng)營狀況嚴重惡化，供電企業(yè)已符合《合同法》第68條、第69條規(guī)定的行使不安抗辯權的法定條件，用電方必須為下期用電電費提供擔保，否則將中止供電。該食品廠繳清了電費，卻拒絕提供擔保，供電公司按規(guī)定程序中止對該廠供電。 該食品廠以供電公司停電屬違約行為為由，向某基層人民法院提起民事訴訟，認為供電公司要求其提供擔?！峨娏Ψā窡o明確規(guī)定，要求供電公司恢復供電，并賠償停電導致的損失15萬元。供電公司聘請律師積極應訴，向法庭提交了供用電合同、近半年來該廠電費發(fā)票存根（證明多次未按期繳納電費、履約能力明顯降低）、從工商行政管理局復制的該廠企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照年審材料及從該廠主管部門復制的食品廠財務會計報表（證明該廠經(jīng)營狀況嚴重惡化）等證據(jù)材料。爭議問題：供點電公司能否行使不安抗辯權分析與解決：經(jīng)審理，人民法院認為，原告食品廠與被告供電公司在本案中系供用電合同關系，該法律關系屬民事法律關系，應受《民法通則》、《合同法》等民事法律規(guī)范調(diào)整。供用電合同為異時履行的雙務合同，供電企業(yè)有先供電、后收費的義務，但當用電方出現(xiàn)《合同法》第68條所列的經(jīng)營狀況嚴重惡化，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，喪失商業(yè)信譽，有喪失或者可能喪失履行債務能力等項情形且供電方有確切的證據(jù)予以證明，供電方在履行了通知義務后，在用電方未恢復履行能力前，可以要求用電方提供電費擔保，用電方拒絕提供擔保的，可以中止供電。據(jù)此法院判令駁回原告的訴訟請求。 一審判決后，原告、被告均未提起上訴，不久，原告即與供電公司達成協(xié)議，自愿將其廠區(qū)內(nèi)一塊面積達1900平方米的無地上定著物的土地使用權對將要發(fā)生的電費提供擔保，雙方簽訂了《電費繳納合同》、《抵押合同》，并在土地行政管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，使《抵押合同》合法生效。 〔簡要評析〕： 在這起案例中，供電公司依法行使不安抗辯權，同時在用電方不服起訴時，積極舉證應訴，贏得了法院的支持，取得了該廠無地上定著物的土地使用權的優(yōu)先受償權，在抵押物所擔保的電費債務已到《電費繳納合同》約定清償期而該廠未履行債務時，供電公司可通過行使抵押權，選擇使用以土地使用權折價、拍賣和變賣等方式實現(xiàn)未受償電費債權，有效地降低經(jīng)營風險。 從傳統(tǒng)民法體系建立時起，不安抗辯權制度就已存在，很多大陸法系國家在立法上都規(guī)定了不安抗辯權制度。我國《民法通則》、原《經(jīng)濟合同法》、原《技術合同法》并未對不安抗辯權作出規(guī)定，只有《涉外經(jīng)濟合同法》第十七條作出了類似的規(guī)定，且過于籠統(tǒng)。通過借鑒德國民法和法國民法，結(jié)合本國立法實踐，我國于1999年3月頒布的《合同法》對不安抗辯權作了比較具體的明確規(guī)定，填補了立法空白。 《合同法》第六，十八條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！? 第六十九條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，雙方在合理期限未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 不安抗辯權適用于異時履行的雙務合同中，雙方當事人在同一合同中互負債務，存在先后履行債務的問題；后履行債務的一方當事人履行能力明顯降低，有不能履行債務的危險。即《合同法》第六十八條規(guī)定的經(jīng)營狀況嚴重惡化、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，嚴重喪失商品信譽或有其他喪失或者可能喪失履行債務能力情形；后履行義務的一方未提供適當擔保。如果后履行義務的一方當事人提供了適當?shù)膿?，則先履行義務的一方當事人的債權將受到保障，不會受到損害，所以合同將繼續(xù)得以履行，不能行使不安抗辯權。 法律為追求雙務合同雙方利益的公平，保障先給付一方免受損害而設立不安抗辯權，同時也為另一方面當事人考慮，又使不安抗辯權人負有以下義務，這是我們行使不安抗辯權時必須給予高度重視、引起充分注意的，否則將有可能承擔違約責任。 及時通知對方的義務。不安抗辯權人在行使權利之前，應將中止履行的事實、理由以及恢復履行的條件及時告知雙方，于應當盡量避免解除合同的情況出現(xiàn)。 對方提供適當擔保，應當恢復履行。“適當擔?！?，是指在主合同不能履行的情況下?lián)Ｈ四軌虺袚鷤鶆杖寺男袀鶆盏呢熑危布磽Ｈ擞凶銐虻呢敭a(chǎn)履行債務。 不安抗辯權人有舉證的義務，應提出對方履行能力明顯降低，有不能履行債務危險的確切證據(jù)，不安抗辯權人的舉證責任可以防止此權利的濫用。 電費保證金被國務院有關部門明令取消，市場競爭及產(chǎn)業(yè)結(jié)構調(diào)整導致一些中小型企業(yè)的關、停、并、轉(zhuǎn)，使：先用電后繳費”商業(yè)慣例帶來的電費債權風險顯得尤為突出，困擾著不少供電企業(yè)的電費回收工作。此起案例法，院的判決是正確的，確有值得廣大供電企業(yè)學習借鑒之處，當然客戶提供擔保的形式還有預繳電費（法律性質(zhì)屬《擔保法》規(guī)定的保證金）、定金、質(zhì)押等。隨著依法治國、建設社會主義法治國家進程步步推進，我國立法步伐明顯加快，企業(yè)經(jīng)營者必須將學法作為一項經(jīng)常性的工作，才能緊跟法治時代前進的步伐。供電企業(yè)應學會正確行使不安抗辯權，積極防范電力經(jīng)營中的諸多法律風險。 在行使不安抗辯權時，應高度重視不安抗辯權行使的法定條件，嚴格履行《合同法》要求不安抗辯權人必須承擔的法律義務，客戶提供擔保的形式要件和實體要件都必須符合擔保法及其司法解釋的規(guī)定。面對風險四伏的電力市場，只有以法律為準繩，增強市場風險防范意識，將學法、守法、用法與管理創(chuàng)新緊密結(jié)合，讓法治成為企業(yè)管理的有力支撐點，企業(yè)的合法權益才能更好地受到法律的保護。第六部分 合同的保全案例20：案情：A公司長期拖欠我公司貨款300萬元。我公司通過調(diào)查A公司的審計報告發(fā)現(xiàn)，A公司對其關聯(lián)企業(yè)B公司享有200萬元的到期債權。A公司與B公司都是隸屬于C集團的二級企業(yè)。由于A公司經(jīng)營不太景氣，C集團決定A公司暫中止經(jīng)營，停業(yè)期間A公司暫不向B公司追收該筆200萬元的債權?，F(xiàn)A公司又沒有什么資產(chǎn)可向我公司償債。請問，我公司怎樣才能運用有效的手段保護我公司的債權不受損害？爭議問題：公司怎樣才能運用有效的手段保護我公司的債權不受損害？分析與解決：《公司法》第73條規(guī)定：“因債務怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。”在A公司不愿意向B公司追收200萬元到期債權的情況下，貴公司為了保護自身債權，可以依法行使上述合同法規(guī)定的代們權，向人民法院起訴B公司。因為B公司對A公司負債200萬元，A公司對貴公司又負債300萬元，所以貴公司可以直接訴請B公司向貴公司清償債務，以200萬元為限。合同法規(guī)定的債權人的代位權，為債權人追收、清理三角債，保護債權人的合法債權提供了重要的法律依據(jù)。案例21：案情：甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。爭議問題：　]　 ？　 ，此費用應由誰承擔？分析與解決：分析：代位權及其行使范圍　　?！逗贤ā返?3條第l款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。”本案中，甲公司怠于行使對丙公司的債權，損害了債權人乙商業(yè)銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權行使代位權，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的借款。　　?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！薄　】疾旆l：　　《合同法》第73條第l款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！薄　　逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！?