【正文】 同雙方的權利和義務沒有很好的把握，沒有足夠的合同風險意識。招標代理機構不應盲從于招標人的任何要求，而應根據(jù)雙方的招標代理合同，了解雙方各自應承擔的義務和責任，并在此基礎上為招標人提供相應的咨詢服務。[參考答案]（1）招標人理解不正確：1）招標代理機構編制工程量清單以圖紙為依據(jù)，招標人有責任提供詳細正確的圖紙。招標人不提供詳細設計圖紙而讓招標代理機構憑經(jīng)驗進行估算，客觀上就存在估算偏差的風險，因此招標人也要承擔相應的責任。2）施工圖紙的錯誤會給未來合同實施和投資控制帶來潛在風險，因此在招標階段就應慎重對待。3）由于招標人原因（領導出差，推遲定標）導致招標進度滯后，屬招標人責任，招標代理機構不應承擔責任。4）后續(xù)合同談判及合同實施過程中出現(xiàn)的問題，是由于以上招標過程中舉措不當而埋下的隱患，招標人和招標代理機構同樣都有責任。（2）招標代理機構可以采取一定的措施，盡量避免上述情況的發(fā)生：1）在二層機房施工沒有詳細設計圖紙的情況之下，不應盲目地按照招標人要求估算工程量，而應根據(jù)自身經(jīng)驗，建議招標人以暫估價項目形式處理，以規(guī)避雙方風險。2）施工圖中存在錯誤可能導致工程量發(fā)生較大量差變化時，招標代理機構有義務提醒招標人利用澄清機會進行更正，并提示可能發(fā)生的風險。3）開標延期和定標推遲是招標人的責任。招標代理機構在簽訂委托協(xié)議時應將服務期限考慮得靈活一點，進度延誤發(fā)生的原因與責任應明確定義。（3）由此例我們可以看出，招標代理機構在簽訂和執(zhí)行招標代理委托協(xié)議時，須注意：1）明確招標代理委托范圍，同時注意委托范圍之內(nèi)的各項工作所需的前提條件和由此導致的責任歸屬。如：工程量清單編制是以圖紙為依據(jù)，圖紙?zhí)峁┑臅r間和質(zhì)量問題導致清單編制時間和誤差為招標人責任等。2）協(xié)議中的有關要求應結合實際靈活制定，以避免合同風險。如：對招標工作進度的要求，招標工作中可能影響招標進度的因素很多，可以關鍵里程碑式的相對時間來約定。3）執(zhí)行委托協(xié)議時，招標代理機構應結合自身經(jīng)驗，及時向招標人提出合理化建議，以規(guī)避將來可能發(fā)生的各類風險。[] 委托代理及其法律責任分析[背景]某市A房地產(chǎn)開發(fā)公司依法取得該市污水處理廠工程BOT項目，并委托H招標代理公司對其工程施工組織招標。A房地產(chǎn)公司和H招標代理公司簽訂了委托代理協(xié)議，其中的委托內(nèi)容為：從發(fā)布公告到草擬合同的招標全過程代理，并規(guī)定H公司收取的服務費由中標人支付。H招標代理公司依法組織完成了這次招標任務，在眾多投標人中，B公司通過資格預審并完全響應招標文件要求，經(jīng)依法組建的評標委員會評審，推薦其為第一中標候選人。招標人確定了第一中標候選人B公司為中標人，向其發(fā)出了中標通知書。在規(guī)定的時間、地點，B公司持中標通知書與A房地產(chǎn)公司簽訂了施工合同，并依據(jù)招標文件的要求繳納了60萬元人民幣履約保證金，合同生效。之后，在施工承包合同約定的2個月內(nèi)，B公司要求進駐工地執(zhí)行合同，A房地產(chǎn)公司開始以各種理由拖延。一年后，A房地產(chǎn)公司因政策原因宣告注銷。為此，B公司起訴至當?shù)厝嗣穹ㄔ?。其中，A房地產(chǎn)公司為第一被告，H招標代理公司為第二被告。訴訟請求如下：（1）要求A房地產(chǎn)公司返還其60萬元人民幣履約保證金及其利息，承擔其施工準備損失和預期利潤共300萬元。（2）要求H招標代理公司退還中標服務費10萬元，并承擔連帶責任。該案件起訴至當?shù)胤ㄔ汉?，第一被告沒有出席，第二被告和原告雙方律師在法庭舉證辯論。庭審后，法院主審法官詢問H招標代理公司和原告B是否愿意調(diào)解，H公司不同意調(diào)解，要求法院判決，2月后，B公司根據(jù)可能的判決結果經(jīng)過研究提出撤訴，法院同意并通知H公司，本案終結。[問題]（1）H招標代理公司是否應當退還中標服務費？（2）H招標代理公司是否應該承擔連帶責任？[分析]《招標投標法》第十三條規(guī)定：“招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織”。民法通則第六十三條規(guī)定，代理是“代理人在代理的權限之內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為”。代理可分為委托代理、法定代理和指定代理三種形式。招標代理是一種委托代理，委托代理有兩大特點：一是代理人必須以被代理人的名義進行代理活動，二是這種代理活動必須在合同授權范圍內(nèi)。代理不是中介，中介僅僅構筑對話和聯(lián)系平臺，但不進行法律意思表示。如各地建設工程交易中心就是中介。而代理要在合同授權范圍內(nèi)進行意思表示，完成服務行為。在招標代理實踐中，代理機構依據(jù)委托合同代理招標人、依據(jù)《招標投標法》規(guī)定的程序為代理人提供專業(yè)技術咨詢服務，而且這種服務是具有法律意義上的意思表示?！墩袠送稑朔ā返谑鍡l規(guī)定：“招標代理機構應當在招標人委托的范圍內(nèi)辦理招標事宜，并遵守本法關于招標人的規(guī)定”。這些規(guī)定包括了招標代理機構的權利、責任和義務。結合本案，如果A房地產(chǎn)公司合法取得項目建設、運行、經(jīng)營權，并符合《招標投標法》第八、第九條組織招標條件，即符合提出招標項目、有項目法人、履行項目審批、資金或資金來源落實四個要件。那么H招標代理公司根據(jù)和A房地產(chǎn)公司簽訂的委托協(xié)議完成后，就應當根據(jù)協(xié)議約定，收取規(guī)定的中標服務費。這里，A房地產(chǎn)公司和H招標代理公司簽訂的協(xié)議同A房地產(chǎn)公司和B公司簽訂的施工承包合同，是A房地產(chǎn)公司作為法人同其他兩個法人分別簽訂的合同，二者沒有法律連帶關系。至于A房地產(chǎn)公司違約涉及的他人債務，有A房地產(chǎn)公司負責賠償。同時，A房地產(chǎn)公司注銷，其所有債權依法消滅。[參考答案]（1）招標代理機構不應當退還中標服務費。（2）招標代理機構不應當承擔連帶責任。【】招標代理服務費計算[背景]（1）某政府采購項目采購一批醫(yī)療設備，批復資金預算為6500萬元人民幣，按采購設備的類型分為3個包共8個品目，最終中標情況見表26.表26 標包、品目一覽表包號品目號中標金額（萬元）11—A13001—B80022—A1002—B3002—C40033—A12003—B11003—C800總計6000（2）某工程施工項目按一個標段招標，標底為3500萬元人民幣，中標金額為3450萬元人民幣。（3）某工程設計項目按一個標段招標，中標金額為2400萬元人民幣?！締栴}】按照原國家發(fā)展計劃委員會計價格【2002】1980號文件《招標代理服務收費管理暫行辦法》規(guī)定的收費標準（不浮動），計算以上三類項目的招標代理服務費金額。[分析] 原國家發(fā)展計劃委員會計價格【2002】1980號文件《招標代理服務收費管理暫行辦法》第八條規(guī)定，招標代理服務費收費實行政府指導價，即由政府價格主管部門或者其他有關部門，按照定價權限和范圍規(guī)定基準價及其浮動幅度，指導經(jīng)營者制定的價格；第九條規(guī)定招標代理服務收費標準上下浮動幅度不得超過收費標準的20%。《價格法》第十五條規(guī)定，各類中介機構提供有償服務收取費用，應當遵守本法的規(guī)定；法律另有規(guī)定的，按照有關規(guī)定執(zhí)行。本案例檢查考生對這些政策的理解，能夠應用收費標準計算一個招標項目招標代理服務費。招標代理服務費以差額定率累進法按中標金額計取。對于多個包或標段的項目，中標服務費的計算基數(shù)應以包或標段為單位計取。計取費率標準見表2—7.表2—7 計取費率表服務類型費率中標金額（萬元）貨物招標服務招標工程招標100以下％％％100—500％％％500—1000％％％1000—5000％％％5000—10000％％％10000——100000％％％100000以上％％％【參考答案】（1）貨物類項目取表中貨物類費率，中標金額按包計算，第1包總中標金額為1300+800=2100（萬元），則第1包的招標代理服務費為:100萬元％＝（500－100）萬元％＝（1000－500）萬元％＝4萬元（2100－1000）萬元％＝合計收費＝＋＋4＋＝(萬元)同理得出第2包和第3包的招標代理服務費分別為：。本項目的招標代理服務費總額為：＋＋=（萬元）（2）工程類項目取表中工程類費率，按最終中標金額計算招標代理服務費：100萬元1％＝1萬元（500－100）萬元％＝（1000－500）萬元％＝（3450－1000）萬元％＝合計收費＝1＋＋＋＝(萬元)本項目的招標代理服務費為：（3）設計類項目取表中服務類費率，按最終中標金額計算招標代理服務費：100萬元％＝（500－100）萬元％＝（1000－500）萬元％＝（2400－1000）萬元％＝合計收費＝＋＋＋＝(萬元)本項目的招標代理服務費為：.【】招標代理成本計算與分析【背景】某招標人委托一家代理機構采購一批電子設備，投資約6000萬元，約定招標代理服務費按照原國家發(fā)展計劃委員會計價格【2002】1980號文件貨物類標準下浮10%向中標人收取。招標代理過程中發(fā)生的一些收入和支出情況表2—8。表2—8 收入支出情況序號收支明細金額（元）1資格預審文件及招標文件印刷費用65002資格預審文件售出37份，每份20元7403招標文件售出7份，每份400元28004資格預審評審會務費80005資格評審專家勞務費100006開標評標勞務費180007評標專家勞務費300008招標人對制造商進行實地考察差旅費400009技術需求編審會招標文件編寫之前招標人組織需求論證2500招標文件發(fā)出之后，針對投標人的澄清要求，組織技術專家對需求進行論證和修改350010組織投標預備會會務費用200011招標公告刊登費用10000127家投標人遞交投標保證金，每家20000元14000013招標期間，招標人工作人員通信費480014中標金額5500萬，中標人遞交招標代理服務費28035015招標代理機構工作人員的薪酬6000016招標代理機構企業(yè)費用95000【問題】（1）請指出上表中哪些項是屬于招標代理機構應該承擔正常費用？（2）試依據(jù)現(xiàn)有數(shù)據(jù)，估算本項目總收入、總成本。（3）在招標代理委托合同簽訂時，招標人允許招標代理機構按標準收費不下浮，條件是招標代理機構必須承擔考察制造商和技術文件論證的所有費用。如果你是招標代理機構的決策者，僅從財務指標上分析，對于此條款是否能否接受？為什么？【分析】本案例的要點時招標服務成本與控制，熟悉招標服務過程中發(fā)生的各項成本、收入的核算。根據(jù)計價格【2002】1980號文件的規(guī)定，招標代理服務收費指招標代理機構接受招標人委托，從事編制招標文件（包括編制資格預審文件和標底），審查投標人資格，組織投標人踏勘現(xiàn)場并答疑，組織開標、評標、定標，以及提供招標前期咨詢、協(xié)調(diào)合同簽訂等業(yè)務所收取的費用?！緟⒖即鸢浮浚?）屬于招標代理機構應該承擔的正常費用有：第1項：資格預審文件及招標文件印刷費用——6500元第7項：資格評審及開評標的會務費和勞務費——66000元；第10項：投標預備會議會務費——2000元；第11項：公告刊登費用——10000元；第15項：招標代理機工作人員的薪酬——60000元；第16項：招標代理機構企業(yè)費用——95000元。（2）招標服務收入一般包括招標代理服務費和招標文件（資格預審文件）出售收入。本項目招標代理服務費為：100萬元％＝（500－100）萬元％＝（1000－500）萬元％＝4萬元（5000－1000）萬元％＝20萬元（5500－5000）萬元％＝合計收費＝(＋＋4＋20＋) 90％＝(萬元)本項目招標總收入為：280350+3540=283890（元）本項目招標總成本為：6500+66000+2000+10000+60000+95000=239500（元）（3）招標人的條件不能接受。招標人給出不下浮的條件后。而招標人考察廠商40000元，且技術文件論證費用彈性較大，其中考察廠商的地點、參與考察的人員、技術論證的規(guī)模和次數(shù)等，都有可能極大地影響費用。24 / 2