【導讀】根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指依法組建的企業(yè)法人。公司具有民事權利能力和行為能力，法律地位獨。立于股東和管理人員。除法律規(guī)定須經(jīng)政府許可才能經(jīng)營的項目。公司可以擁有自己的財產(chǎn)，與他人簽訂合同，包括。第十五條），起訴和應訴。一般來說，追求利潤、實現(xiàn)營利，是企業(yè)的典型。特征，因此也是公司的典型特征。但我國公司法并未將“營利目。在登記機關登記注冊，方能成立。型，即有限責任公司和股份有限公司。依照法定類型組建之意。傳統(tǒng)理論認為，公司是社團法人，具有“社團性”。的財產(chǎn)組合，實現(xiàn)一定經(jīng)濟或非經(jīng)濟的目的。僅僅服務于法人章程設定的特殊目的。財團法人旨在設立一個脫。綜上可見，我國《公司法》所規(guī)范的公司專指企業(yè)法人類的公司，司為主，有限責任公司則專設一節(jié)予以介紹。為了保證公司財產(chǎn)的獨立性和穩(wěn)定性，一般公司法都禁止股。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權。東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

　　

【正文】 制。 (二 ）公司董事、監(jiān)事、髙級管理人員的任職資格 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員是代表 公司組織機構行使職權的人員，在公司中處于重要地位，并依法具有法定的職權。因此，為了保證這類人員具有正確履行職責的能力與條件，《公司法》規(guī)定了他們應當具有相應的資格。 對于誰 是公司董事、監(jiān)事的問題比較容易解決，因為這必須有股東（大）會選舉 產(chǎn) 生有一定的提名和產(chǎn)生程序。但對于誰是公司的髙級管理人員， 則不是一個容易回答的 問題。 《公司法》明確規(guī)定：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上 市公 司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員”，從該規(guī)定來看，公司的總 經(jīng)理、 副 總經(jīng)理和財務負責人、上市公司董事會秘書都一定 是公司的高級管理人員，除此之外，公司章程中還可以規(guī)定其他人員也為公司的高級管理人員。 根據(jù)《公司法》的規(guī)定， 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事監(jiān)事、高級管理人員：? 無民事 為能力或 限制民事行為能力。無民事行為能力的人是指 10 周歲以下的未成年人和不能辨認自己 行為的精神病人 。 限制民事行為能力的人是指 10 周歲以 上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。（ 2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪 用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰， 執(zhí)行期滿未逾 5年，或者因犯罪，被 剝奪政治政治權利，執(zhí)行期 滿未逾 5年。（ 3）擔任破產(chǎn)清算 的公司、企業(yè) 的董事或者廠長 、 經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3 年。 （ 4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾 3年。（ 5） 個人所負數(shù)額較大的 債務到期未清償。 公司違反 《 公司法》的上述規(guī)定選舉 、 委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉 、 委派或者聘任無效。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應當解除其職務。 (三）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的法 定義務 . 《公司法》第一百四十七條的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 應由遵 守 法律 、 行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。一般將公司管理者的義務區(qū)分為忠實義務和勤勉義務。 1 忠實義務 所 謂 忠實義務，是指公司的管理層應當以公司或者整體股東的利益最大化為目標，不得損害公司或者整體股東的利益，更不得在自身利益與公司利益或者股東整體利益相沖突時偏向自身利益。忠實義務的違反往往發(fā)生在利益沖突的場合，或者發(fā)生在公司管理層為了自身利益而侵害公司利益的情況下?！豆痉ā芬虼藢ｉT列舉了一些常見的利益沖突情況， 明確規(guī)定了在這種情況下利益沖突的處理原則，包括： 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收人，不得侵占公司的財產(chǎn)。 公司董事、高級管理人員不得有下列行為：（ 1)挪用公司資金；（ 2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（ 3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保； (4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（ 5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他 人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；（ 6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（ 7)擅自披露公司秘密；（ 8)違反對公司忠實義務的其他行為。公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收人應當歸公司所有。 從上述規(guī)定可以看出：（ 1)對公司董事和髙級管理人員的忠實義務要求比較髙，因為他們負責公司的經(jīng)營管理，監(jiān)事一般不參與公司經(jīng)營決策；（ 2)立法并未禁止所有存在利益沖突的交易，某些類型的利益沖突交易不可避免，但必須遵守一定的程序。最主要的是關聯(lián)交易、篡奪公司機會和同業(yè)競爭。 董事、高級管 理人員與本公司交易是典型的關聯(lián)交易。公司在董事、高級管理人員的控制之下與其本人交易，存在重大的利益沖突。但關聯(lián)交易有時不可避免，甚至也并非一定會對公司不利，因此立法并未全面禁止，而只是要求依照公司章程的規(guī)定進行，或者經(jīng)過股東會、股東大會的同意?！豆痉ā返谝话俣鍡l更明確規(guī)定了在上市公司中，董事與董事會決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，是為關聯(lián)交易的回避表決制度，不過目前立法僅限于上市公司。 篡奪公司機會和同業(yè)競爭，也是利益沖突明顯的場合，但立法均未完全禁止，只是要求必須經(jīng)過公司 股東會或者股東大會同意。這在一定程度上通過賦予股東監(jiān)督的權利來保護自己，相比全面禁止更適合復雜的商業(yè)環(huán)境。 所謂勤勉義務，是指公司管理者應當在執(zhí)行公司職務時勤勉盡責。換句話說，就是在執(zhí)行職務時應當盡最大努力為公司或者股東的整體利益服務 。 這主要適用于不存在利益沖突的場合。勤勉義務有兩層的含義，一方面是積極的要求，即要求公司管理者勤勉盡責； 另一方面是消極的抗辯，是對公司管理者的一種保護， 即公司管理者在勤勉盡責的情況下，就盡到了職責，不能因為決策中潛藏的商業(yè)風險而追究其責任。換句話說，只要公司管理者 在決策時沒有利益沖突，是在當時掌握的信息和認知條件下作出的誠實、善意的決策 ， 即使該決策事后被證明是失敗的，也不能追究其責任。這一規(guī)則國外一般稱之為“商業(yè)判斷規(guī)則 ”。這是因為商業(yè)經(jīng)營充滿了風 險，不可能要求公司管理者永遠決策正確，不能以事后的判斷來代替事前的決策，否則就沒有人愿意承擔商業(yè)經(jīng)營的職責了。 勤勉義務適用于沒有利益沖突的所有商業(yè)經(jīng)營場合，立法很難總結(jié)出典型的適用勤勉義務的情況加以規(guī)定。因此，和各國公司法一樣，《公司法》對于勤勉義務的規(guī)定也只能采用原則化的手段。除了對勤勉義務的原則要求外，《公司法》只能補充規(guī)定：公司應當合法經(jīng)營。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 公司管理層應當接受質(zhì)詢和監(jiān)督。公司股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事 、 高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事 、 高級管理人員應當列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級管 理人員應緝?nèi)鐚嵪蚬颈O(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權。 六、股東大會、股東會和董事會決議制度 公司的股東大會、股東會、董事會、監(jiān)事會以作出決議的方式行使其權力。這里主要討論股東大會、股東會、董事會的決議制度。 (― )決議的法律特征 決議由決議機構成員的意思表示組成，屬于一種法律行為。決議可以是全體成員一致的意思表示，也可以是依特定表決規(guī)則形成的、反映部分成員（如半數(shù)以上成員或者代表半數(shù)以上表 決權的成員）意志的意思表示。決議之意思表示是針對決議機構作出的，而不是針對其他發(fā)出表示的成員作出的。 決議依表決規(guī)則作出之時即告成立，無法定形式?！豆痉ā芬?guī)定，無論有限公司還是股份公司，其股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會都應當對所議事項的決定作成“會 議記錄”， 由出席會議的人員簽名。會議記錄只是證明決議存在的書面證據(jù)，而非決議的法定形式。換言之，即便沒有合格的會議記錄，其他證據(jù)（如決議過程的錄像）也可以證明會議作出了決議。當然，公司章程可以對決議的形式作出規(guī)定。 首先，決議對參與作出決議的人具有約束力，包括 贊同的、棄權的和反對的決議參加者。例如，公司股東會會議多數(shù)表決權通過的決議事項，對投反對票的股東也有約束力。其次，決議對決議機構成員或公司的全體股東具有約束力。例如，公司股東會的決議對未出席會議也未參加表決的股東亦有約束力。最后，決議調(diào)整公司內(nèi)部關系，而不是公司與第三人之間的關系。要調(diào)整公司與第三人間的關系，須以公司名義同第三人成立法律行為。 (二）決議的成立與生效 決議既然是一種法律行為，那么，唯有已成立的決議才有生效與否的問題。故此，當事人虛構或偽造的決議，事實上從來就未成立或存在過，無所謂有效抑或無效 ，而應認定為決議不成立或者不存在。 (三）決議的無效和撤銷之訴 股東影響公司決議的直接渠道是在股東會、股東大會行使表決權，或者推選董事，進而影響董事會決議。但對許多中小股東而言，由于持股比例較小，縱使法律上有表決權和選舉權，也對股東會、股東大會和董事會決議難以產(chǎn)生影響力。為了防止股東會、股東大會或者董事會中的多數(shù)濫用權利損害少數(shù)股東的正當利益，《公司法》允許股東及其他利益相關人通過民事訴訟機制對違反法律、法規(guī)和公司章程的決議提起無效之訴或者撤銷之訴。 《公司法》第二十二條第一款規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。此處所謂“無效”是指決議自作出之時起無效。應當看到，只有在有人請求法院宣告特定決議無效，并得到判決支持的情況下，該決議才能在事實上不發(fā)生拘束力。但《公司法》并未明確規(guī)定誰有資格依第二十二條第一款提起決議無效之訴。根據(jù)《民事訴訟法》（ 2020年修訂）第一百一十九條之規(guī)定，原告應與訴訟爭議“有直接利害關系”。因此，股東、董事、監(jiān)事、管理人員甚至公司債權人等都有資格提起公司決議無效之訴，只要其能夠證明所訴決議對其民事權益構成影響。 《公司法》第二十二條第二、三款規(guī)定，股東 會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起 60 日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東據(jù)此提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保 。 上述 60 日期限屬于除斥期間。該期間自決議作出之日起算，超過該期間，股東即喪失訴權。以上規(guī)定限制了決議撤銷之訴的對象，即只能是兩類決議：一是“會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程”的決議；二是“內(nèi)容違反公司章程” 的決議。在最高人民法院發(fā)布的指導案例 10 號 —— “李建軍訴上海佳動力環(huán)?？萍加邢薰竟緵Q議撤銷糾紛案”中，法院拒絕對公司董事會解除原總經(jīng)理職務的事實依據(jù)是 否屬實進行審查。法院在判 決中闡述的理由是：該公司作出案涉決議的召集程序和表決方式符合章程規(guī)定，公司章程未對董事會解聘經(jīng)理職權予以限制，故決議內(nèi)容也未違反公司章程，決議不符合《公司法》第二十二條第二款所規(guī)定的決議撤銷條件。也就是說，法 院 認為會議召集程序、表決方式不違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，且內(nèi)容也不違反 公司章程的決議，屬 于公司 自 冶 事 項，法院原則上不應當去審查決議本身是否合理，決議的事實依據(jù)是否屬實 。 《公司 法》第二十二條第四款規(guī)矩，公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。 第二節(jié) 股份有限 公司 股份有限公詞，簡稱股份公司，是指全部資本分成等額股份，股東承擔有限責任，公 司 以其全部資產(chǎn)對公司偵務承擔貴任的公司?，F(xiàn)代公司的典型形態(tài)就是股份公司。 ―、股份有限公司的設立 (一）設立條件 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立股份有 限公司，應當具備下列條件：（ 1)發(fā)起人符合法定人數(shù)；（ 2)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或 者募 集的實收股本總額；（ 3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（ 4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募 集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（ 5)有 公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構 ； (6)有公司住所 。 根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為 2人以上 200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。法律上對于發(fā)起人并無定義，《公司法解釋三》規(guī)定：為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立 職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設立職責的股東。 (1)注冊資本?！豆痉ā芬?guī)定，股份公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額；股份公司采取募集設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。換句話說，除非采取募集設立方式設立，股份公司在設立時股東不需要繳納任何出資，只需要全體發(fā)起人認購的股本總額達到公司章程規(guī)定的標準即可。 2020 年《公司法》修改，取消了對股份公司最低注冊資本的要求，但如果其他法律、行政法 規(guī)以 及國務院決定對股份公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的， 從其規(guī)定。例如，《商業(yè)銀行法》《保險法》分別對商業(yè)銀行和保險公司規(guī)定了最低注冊資本要求，而且要求發(fā)起人必須在設立時實繳出資。 公司的注冊資本由公司章程規(guī)定，登記機關按照公司章程規(guī)定予以登記 。 公司注冊資本發(fā)生變化，應當修改公司章程并向公司登記機關依法申請辦理變更登記。 (2)繳納注冊資本的方式和期限。股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。至于發(fā)起人何時繳納出資，法律則沒有任何規(guī)定，完全交由公司章程規(guī)定。因此，股份公司可以按照公司業(yè)務發(fā)展計劃對資金的需求，在公司章程中列明各個發(fā)起人繳納出資的期限和順序?！豆痉ā分皇且?guī)定：在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總