【導讀】螁羅肄蒞袃膁蒃莄蚃肄荿莃螅艿芅莂袈肂膁莂羀裊蒀莁蝕肀莆蒀螂袃節(jié)葿襖肈膈蒈薄袁膄蕆螆膇蒂蒆衿罿莈蒆羈膅芄蒅蟻羈膀蒄螃膃肆薃裊羆蒞薂薅膂芁薁蚇羄芇薁衿芀膃薀肅蒁蕿蟻裊莇薈螄肁芃薇袆襖腿蚆薆聿肅蚅蚈袂莄蚅螀肈莀蚄羃袀芆蚃螞膆膂螞螅罿蒀蟻袇膄莆蝕罿羇節(jié)蝿蠆膂膈莆螁羅肄蒞袃膁蒃莄蚃肄荿莃螅艿芅莂袈肂膁莂羀裊蒀莁蝕肀莆蒀螂袃節(jié)葿襖肈膈蒈薄袁膄蕆螆膇蒂蒆衿罿莈蒆羈膅芄蒅蟻羈膀蒄螃膃肆薃裊羆蒞薂薅膂芁薁蚇羄芇薁衿芀膃薀肅蒁蕿蟻裊莇薈螄肁芃薇袆襖腿蚆薆聿肅蚅蚈袂莄蚅螀肈莀蚄羃袀芆蚃螞膆膂螞螅罿蒀蟻袇膄莆蝕罿羇節(jié)蝿蠆膂膈莆螁羅肄蒞袃膁蒃莄蚃肄荿莃螅艿芅莂袈肂膁莂羀裊蒀莁蝕肀莆蒀螂袃節(jié)葿襖肈膈蒈薄袁膄蕆螆膇蒂蒆衿罿莈蒆羈膅芄蒅蟻羈膀蒄螃膃肆薃裊羆蒞薂薅膂芁薁蚇羄芇薁衿芀膃薀肅蒁蕿蟻裊莇薈螄肁芃薇袆襖腿蚆薆聿肅蚅蚈袂莄蚅螀肈莀蚄羃袀芆蚃螞膆膂螞螅罿蒀蟻袇膄莆蝕罿羇節(jié)蝿蠆膂膈莆螁羅肄蒞袃膁蒃莄蚃肄荿莃螅艿芅莂袈肂膁

　　

【正文】 (二 ) 股東退出公司的法定程序 1. 請求公司收購其股權(quán) 股東要求退出公司時，首先應當請求公司收購其股權(quán)。股東請求公司收購其股權(quán)時，其所要求的價格不應過高，而應當是合理的價格，這樣才能既滿足股東的要求，保護要求退出公司的股東的權(quán)益，又不損害公司和其他股東的權(quán)益。 2. 依法向人民法院提起訴訟 股東請求公司收購其股權(quán)，應當盡量通過協(xié)商的方式解決。但如果協(xié)商不 成，根據(jù)《公司法》規(guī)定， 自股東會會議決議通過之日起 60日 股份有限公司的設立和組織機構(gòu) 一、股份有限公司的設立 (一 ) 股份有限公司的設立方式 股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。 發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立的方式設立股份有限公司的，在設立時其股份全部由該公司的發(fā)起人認購，而不向發(fā)起人之外的任何社會公眾發(fā)行股份。因此，以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人 。 募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。以募集設立方式設立股份有限公司的，在公司設立時，認購公司應發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。因此法律對采用募集設立方式設立公司規(guī)定了較為嚴格的程序，以保護廣大投資者的利益，保證正常的經(jīng)濟秩序。 (二 ) 股份有限公司的設立條件 《公司法》規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備下列條件： 1. 發(fā)起人符合法定人數(shù)。 發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以 是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。 設立股份有限公司，應當有 2人以上 200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，就中國公民而言，是指公民以其戶籍所在地為居住地或者其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；就外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；就法人而言，是指其主要辦事機構(gòu)所在地在中國境內(nèi)。因此，發(fā)起人是否在中國有住所，要視其經(jīng)常居住地或者主要辦事機構(gòu)所在地是否在中國境內(nèi)。 股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權(quán) 利和義務。 2. 發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。 法定資本最低限額，是指法律規(guī)定的股份有限公司注冊資本的最低數(shù)額?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集 股份。 股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產(chǎn)總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。 發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有 限公司注冊資本的 30%。 3. 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。 發(fā)起人為了設立股份有限公司而發(fā)行股份時，以及在進行其他的籌辦事項時，都必須符合法律規(guī)定的條件和程序，不得有所違反。如向社會公開募集股份，應當依法報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準，并公告招股說明書、認股書；應當同依法設立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，通過證券公司承銷其發(fā)行的股份；應當 在法定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會，依法決定有關事項；應當在法定的期限內(nèi)依法向公司登記機關申請設立登記，等等。 4. 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的須經(jīng)創(chuàng)立大會 通過。 股份有限公司的章程是指記載有關公司組織和行動基本規(guī)則的文件。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。設立公司必須依法制訂章程。對于以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制訂公司章程；對于以募集設立方式設立的股份有限公司，發(fā)起人制訂的公司章程，還應當經(jīng)有其他認股人參加的創(chuàng)立大會通過，以出席會議的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方為有效。 股份有限公司章程應當載明下列事項： (1) 公司名稱和住所； (2) 公司經(jīng)營范圍； (3) 公司設立方式； (4) 公司股份總數(shù)、每股 金額和注冊資本； (5) 發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； (6) 董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；(7) 公司法定代表人； (8) 監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； (9) 公司利潤分配辦法； (10) 公司的解散事由與清算辦法； (11) 公司的通知和公告辦法； (12) 股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 5. 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。 6. 有公司住所。 (三 ) 股份有限公司的設立程序 1. 發(fā)起設立方式設立股份有限公司的程序 (1) 發(fā)起人 書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。 (2) 繳納出資。發(fā)起人以書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份后，對于公司章程規(guī)定一次繳納的，應即繳納全部出資；對于公司章程規(guī)定分期繳納的，應即繳納首期出資。如果發(fā)起人不是以貨幣出資，而是以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，則應當依法進行評估作價，核實財產(chǎn)，在此基礎上，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔違約責任。 (3) 選舉董事會和監(jiān)事會。發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，建立公司的組織機構(gòu)。 (4) 申請設立登記。發(fā)起人在選舉董事會和監(jiān)事會后，董事會應當向公司登記機關報送公司章程、由依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。一旦公司登記機關予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。 2. 募集設立方式設立股份有限公司的程序 (1) 發(fā)起人認購股份。發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%；但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這里應當注意的是，發(fā)起人認購的股份是指所有發(fā)起人認購股份的總額，而不是某一個發(fā)起人認購的股份。 (2) 向社會公開募集 股份。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。認股書由認股人填寫認股股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認股人按照所認購股數(shù)繳納股款。 發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。承銷有代銷和包銷兩種方式。代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)行股票，在承銷期結(jié)束時，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人的承銷方式。包銷是指證券公司將發(fā)行人的股票按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售余股票全部自行購入的承銷方式。 發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應當按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據(jù)，并負有向有關部門出具收款證明的義務。 (3) 召開創(chuàng)立大會。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應當在股款繳足之日起 30 日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。 發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開 15 日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監(jiān)事會成員；對公司 的設立費用進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在 30 日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設立公司決議的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存 款利息，要求發(fā)起人返還。 發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股 本。 【例 211】 下列關于創(chuàng)立大會的表述中，符合《公司法》規(guī)定的有 ( )。 A. 發(fā)起人應當在股款繳足之日起 60日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會 B. 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還 C. 創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行 D. 創(chuàng)立大會對通過公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)2/3以上通過 【解析】 正確答案為 BC。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定， A選項中發(fā)起人應當在股款繳足之日起 30日內(nèi)主持召開公 司創(chuàng)立大會，而不是 60日。 D選項中創(chuàng)立大會對通過公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過，而不是 2/3以上。 (4) 申請設立登記。董事會應于創(chuàng)立大會結(jié)束后 30日內(nèi)，向公司登記機關申請設立登記。公司登記機關依法核準登記后，應當發(fā)給公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。自公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，公司即告成立。 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的， 應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司應當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務會計報告置備于本公司，供股東查閱。 (四 ) 股份有限公司發(fā)起人承擔的責任 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任： (1) 公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任； (2) 公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任； (3) 在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司 利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。 二、股份有限公司的組織機構(gòu) 股份有限公司的組織機構(gòu)由股東大會、董事會、監(jiān)事會等組成。 (一 ) 股東大會 1. 股東大會的性質(zhì)和組成 股份有限公司的股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使職權(quán)。股東大會作為公司的權(quán)力機構(gòu)，雖然對外并不直接代表公司，對內(nèi)也不直接從事經(jīng)營活動，但卻有權(quán)決定公司的重大事項，股東大會作出的決定，公司的其他機構(gòu)，如董事會、監(jiān)事會都必須執(zhí)行。 股份有限公司的股東大會由全體股東組成，公司的任何一個股東，無論其所持股份有多少，都是股東大會的成員 。 2. 股東大會的職權(quán) 股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責任公司股東會的職權(quán)的規(guī)定基本相同。 此外，根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司的股東大會還有權(quán)對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議；審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的 5%以上的股東的提案；審議