【正文】 動者是否需要退回已經(jīng)收取的一次性待遇補(bǔ)償？對這些條例規(guī)定不清晰的地方，仍然應(yīng)以勞動者的利益為重。因此，前兩個問題的答案應(yīng)該是“肯定”，后一個問題的答案則應(yīng)該是“否定”。對最后一個問題需要補(bǔ)充說明的是：如果復(fù)查的結(jié)果表明勞動者的傷殘級別提高，應(yīng)按新的級別發(fā)放工傷補(bǔ)償。如果級別降低，且勞動者按月領(lǐng)取工傷補(bǔ)償，也需要按新的級別標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工傷補(bǔ)償，以體現(xiàn)公平原則。筆者認(rèn)為，勞動能力鑒定委員會復(fù)查勞動能力級別，的確會遭遇一個嚴(yán)重的費用和成本壓力。為了保護(hù)勞動者的利益，法律不應(yīng)該限制復(fù)查的申請次數(shù)，但為了平衡各方的利益，避免濫用鑒定權(quán)，可以規(guī)定凡申請復(fù)查的，應(yīng)該交納復(fù)查費用（首次鑒定則不能收費）；并應(yīng)規(guī)定：用人單位或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查時，不管復(fù)查結(jié)果如何，均由用人單位或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)承擔(dān)費用；如果勞動者申請復(fù)查，當(dāng)復(fù)查結(jié)果表明傷殘級別提高時，應(yīng)由用人單位或保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)支付費用；當(dāng)傷殘級別沒有變化或降低時，則由勞動者自行承擔(dān)復(fù)查費用。費用承擔(dān)的規(guī)定，可以有效減少濫用復(fù)查程序。職業(yè)病繼續(xù)治療（定期復(fù)查、后續(xù)治療費）的給付、職業(yè)病治俞與復(fù)發(fā)國務(wù)院《工傷保險條例》還專門規(guī)定工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認(rèn)需要治療的，享受條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的工傷醫(yī)療和其他待遇。但現(xiàn)實生活中經(jīng)常發(fā)生職工停止治療一段時間后又發(fā)生的病痛是否屬于“工傷復(fù)發(fā)”或職業(yè)病復(fù)發(fā)的爭論，所謂“確認(rèn)需要治療”的確認(rèn)機(jī)構(gòu)在條例中沒有直接說明，但從《條例》有關(guān)工傷治療機(jī)構(gòu)和職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)的規(guī)定看，應(yīng)由有法定資格的工傷治療機(jī)構(gòu)和職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)確認(rèn)。另外，很多勞動者患職業(yè)病后，經(jīng)過一段時間治療病情好轉(zhuǎn)并出院時，出院單上往往寫著“治愈”字樣。用人單位往往根據(jù)“治愈”證明，在勞動者職業(yè)病復(fù)發(fā)和需要繼續(xù)治療時拒絕支付進(jìn)一步的治療費用。但從醫(yī)學(xué)看，勞動者出院時的“治愈”只是醫(yī)學(xué)上的臨床治愈。即所謂現(xiàn)階段不需要進(jìn)一步住院或藥物治療，但未屬康復(fù)，且存在復(fù)發(fā)的可能。以癌癥為例，癌癥臨床治愈不等于康復(fù)，只表示現(xiàn)階段沒有必要進(jìn)一步治療，但癌癥病人在醫(yī)學(xué)上康復(fù)是不可能的。勞動者出院時出院單上的“治愈”二字，不能作為已經(jīng)康復(fù)不需要任何治療的依據(jù)。實踐中，經(jīng)常發(fā)生這樣的情形：勞動者曾經(jīng)患有職業(yè)病，經(jīng)治療后病情穩(wěn)定住院，出院時往往既寫明治愈又寫明定期復(fù)查。按照《職業(yè)病防治法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，安排職業(yè)病病人進(jìn)行治療、康復(fù)和定期檢查?！爸委?、康復(fù)和定期檢查”是對職業(yè)病患者醫(yī)療全過程的完整描述，也是職業(yè)病患者在不幸患上職業(yè)病以后應(yīng)該享有的在醫(yī)療方面的權(quán)利的法律描述。從這一法律規(guī)定看，如果勞動者患有職業(yè)病，經(jīng)治療后病情穩(wěn)定出院，并不意味著用人單位對勞動者的責(zé)任已經(jīng)終結(jié)。出院時即使寫明“治愈”，并不意味著勞動者已經(jīng)完全康復(fù)；出院證明書上寫明“定期復(fù)查”，與“治愈”二字也并矛盾；部分勞動者患職業(yè)病后“落下病根”，雖然治愈并離開職業(yè)病危害環(huán)境，但在日常生活中被動接觸類似的化學(xué)物，相同的癥狀又再出現(xiàn)，實際上其病癥的根源在職業(yè)病。這種情況如果通過定期檢查能夠確認(rèn)，勞動者仍然應(yīng)該作為職業(yè)病患者繼續(xù)享受職業(yè)病待遇。另外，應(yīng)注意，職業(yè)病后續(xù)治療費與復(fù)發(fā)需要治療的費用屬于兩個不同的費用。后續(xù)治療費的給付不需要以“確認(rèn)”是否復(fù)發(fā)為前提，后續(xù)治療費屬于基于原有病情發(fā)展和康復(fù)需要而必然產(chǎn)生的費用，只要有醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，該后續(xù)治療費就應(yīng)當(dāng)給付。五、工傷康復(fù)問題工傷康復(fù)的重要性《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第六條就已經(jīng)明確規(guī)定：“各地應(yīng)當(dāng)依據(jù)本地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)條件，逐步發(fā)展職業(yè)康復(fù)事業(yè)，幫助因工致殘職工從事適合其身體狀況的勞動”。《工傷保險條例》則把促進(jìn)職業(yè)康復(fù)作為立法的基本目的之一，并明確了工傷職工進(jìn)行康復(fù)性治療的符合規(guī)定的費用，應(yīng)該從工傷保險基金中支付。1964年國際勞工組織大會通過的《工傷事故和職業(yè)病津貼公約》第26條規(guī)定“設(shè)置康復(fù)服務(wù)設(shè)施，盡可能使殘疾和職業(yè)病人恢復(fù)以往的活動，如無此可能，使其從事盡可能適合其能力的其他謀生職業(yè)”。目前世界上建立了工傷社會保險的國家，基本上都開展了工傷康復(fù)工作。工傷康復(fù)包括醫(yī)療康復(fù)、技能康復(fù)、職業(yè)康復(fù)和社會康復(fù)四個方面。我國目前只在第一個方面做得較好，其他三個方面比較缺乏，這對保護(hù)工傷職工的權(quán)益是很不利的?？祻?fù)器具問題目前，我國勞動者工傷致殘后的康復(fù)器具僅限于輔助日常生活及生產(chǎn)勞動之必需，致殘后勞動者安裝裝飾性、美容性輔助器具，有關(guān)費用不屬于賠付范圍，顯示目前的工傷賠付范圍只限于生理上的賠償。裝飾性和美容性輔助器具對勞動者克服殘疾心理障礙雖有重要作用，但目前的法律規(guī)定顯然還沒有完全關(guān)注勞動者受傷后的心理康復(fù)問題。六、需要改革的工傷爭議解決機(jī)制這里所稱工傷爭議，包括勞動者、用人單位、工傷認(rèn)定和傷殘鑒定機(jī)構(gòu)之間就勞動者是否工傷、傷殘程度、賠付金額和項目等發(fā)生的爭議。從工傷索賠程序看，如果用人單位采用拖延策略（即即使明知會敗訴，也要用盡法律程序），勞動者僅為獲得一個具有最終法律效力的工傷或職業(yè)病認(rèn)定，就可能花費一年多的時間；如果相關(guān)機(jī)構(gòu)沒有嚴(yán)格按照期限完成各個程序，有可能花費更多的時間；獲得工傷認(rèn)定后，如果勞動者面對殘疾的事實，為了確定工傷賠付數(shù)額，進(jìn)行勞動能力鑒定還需時60或90天；即使勞動者獲得了工傷認(rèn)定并完成了勞動能力鑒定，在用人單位拒絕賠付或有意拖延的情況下，勞動者要獲得工傷賠付的終審判決，還需要一年以上按照將于2008年5月1日生效的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第47條規(guī)定，請求賠償數(shù)額較少的，期限有可能縮短。顯然，如果某個勞動者遭遇工傷后與用人單位和相關(guān)機(jī)構(gòu)的看法不一致，其要得到工傷賠償?shù)淖罱K結(jié)論，從工傷事故發(fā)生之日起算，保守估計一到兩年。如上所述，即使勞動者已經(jīng)工傷認(rèn)定和傷殘級別鑒定，但如果發(fā)生用人單位拒絕賠付的情況，勞動者仍然需要經(jīng)過仲裁和訴訟程序才能最終賠付，實際上，仲裁和訴訟程序?qū)趧诱叻浅２焕?，工傷勞動者難以得到及時給付的重要原因是一裁二審制度將于2008年5月1日生效的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》除第47條規(guī)定的請求賠償數(shù)額較少的特別請求外，其他請求仍然維持一裁二審制度。一裁二審勞動爭議仲裁訴訟制度立法的目的是為了增加解決勞動爭議的方式，使勞動爭議能得到快速的處理，其宗旨是為了保護(hù)勞動者的權(quán)益。但是立法者沒有想到的是，恰恰是這種制度增加了勞動者索賠的難度，增加了勞動者維護(hù)自身合法權(quán)益的成本，甚至導(dǎo)致勞動者權(quán)益直接減損。我們可以從用人單位、勞動者兩方對此的態(tài)度來分析該問題。用人單位方面：大部分工傷勞動爭議都是由于用人單位侵犯勞動者合法權(quán)益而引起的。經(jīng)過法律程序處理之后，用人單位往往要承擔(dān)敗訴的后果，這一點用人單位在爭議發(fā)生的時候一般都能意識到。但是爭議發(fā)生之后，大部分用人單位都是要執(zhí)意與勞動者走完仲裁、訴訟、執(zhí)行的程序，將大量的資源浪費在爭議處理中。為什么用人單位不愿意在調(diào)解委員會或仲裁委員會的調(diào)解之下按照法律的規(guī)定進(jìn)行賠償呢？原因往往是以下幾個方面：第一，用人單位認(rèn)為其地位要高于勞動者，不愿意與勞動者站在同樣的位置上協(xié)商處理問題，即使接受調(diào)解也不會有誠意，這就決定了調(diào)解往往無法獲得好的效果。第二，用人單位會考慮其他員工的效仿作用，用人單位要用拖時間的方法來告訴其他員工：看看吧！想從我這獲得賠償沒有那么容易，即使你們能打贏官司，你們也輸了時間。這樣一來，用人單位就寧愿浪費大量資源在個案中去“陪”勞動者打冗長的工傷勞動爭議官司，但卻自認(rèn)為可以采用這種“殺一儆百”的方法，使其他勞動者“怯訴”，收到事半功倍的效果，盡可能擺脫其應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。勞動者方面：勞動者與用人單位的工傷爭議集中在工傷后被解除或終止勞動合同的補(bǔ)償、工傷治療期間的工資追索、工傷賠償追索幾個方面。這三類工傷爭議發(fā)生后，勞動者生活馬上就會面臨困難，沒有工資收入必須要重新尋找新的工作機(jī)會以維持生活，他們希望能夠馬上從用人單位處得到應(yīng)有的賠償，解決爭議，以重新投入到新的工作中去。當(dāng)他們了解到爭議處理的程序之后，往往就會考慮自己是否有能力去應(yīng)付仲裁訴訟的漫長過程了。如果勞動者自己沒有時間和經(jīng)濟(jì)能力去應(yīng)付這一過程，他們只能接受用人單位極不公平的調(diào)解方案，甚至于放棄自己的合法權(quán)益。即使已經(jīng)啟動了仲裁或訴訟程序，他們索賠的決心也會因為漫長的等待而經(jīng)常動搖。不少用人單位都利用勞動爭議處理在時間上的缺陷，來迫使勞動者接受一些不平等的調(diào)解協(xié)議，而勞動者又往往由于這種弱勢地位而不得不考慮讓步。將于2008年5月1日生效的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》除第47條規(guī)定的請求賠償數(shù)額較少的特別請求外，其他請求仍然維持一裁二審制度?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》在這方面并沒有足夠的變革。我們認(rèn)為，“或裁或?qū)徶贫取笔亲詈玫倪x擇，即當(dāng)事人可以自愿選擇去仲裁委員會仲裁或到法院訴訟解決。如果選擇了仲裁委員會的仲裁，則仲裁的裁決就是終局的、有法律約束力的，當(dāng)事人應(yīng)自覺履行，不服仲裁也無權(quán)再到法院起訴。任何一方不履行仲裁裁決，另一方有權(quán)到法院申請強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決。如果選擇訴訟解決，則按照訴訟程序兩審終審。但是，實行“或裁或?qū)徶贫取保仨毦邆鋬蓚€前提條件：第一，以制度確保勞動爭議仲裁委員會仲裁的獨立性和切實提高仲裁員的素質(zhì)。為了滿足這一前提條件，首先應(yīng)該建立真正獨立的、完全脫離政府勞動保障行政架構(gòu)的獨立的勞動爭議仲裁委員會。如果勞動爭議仲裁委員會與負(fù)責(zé)勞動行政日常管理工作的行政機(jī)構(gòu)仍然保持藕斷絲連的關(guān)系，用人單位有可能基于及利用其與勞動行政管理部門日常的聯(lián)系，更多地選擇仲裁解決勞動爭議及利用這種日常關(guān)系影響仲裁結(jié)果，這樣的或裁或?qū)徶贫戎粫o勞動者維權(quán)帶來更大的障礙。當(dāng)然，因勞動爭議案件處理的復(fù)雜性和專業(yè)性，該仲裁委員會不宜并入目前已經(jīng)存在的各地民事、經(jīng)濟(jì)仲裁機(jī)構(gòu)。其次應(yīng)規(guī)定仲裁員資格的取得應(yīng)該借鑒法官、檢察官、律師、公證員等資格取得的方式，必須要通過全國司法考試，獲得法律職業(yè)資格證書才可以申請仲裁員資格。第二，保證勞動者享有并有效行使獨立的充分的選擇權(quán)如果實行或裁或?qū)徶贫龋碚撋嫌萌藛挝慌c勞動者均有與對方協(xié)商確定采用仲裁或訴訟的權(quán)利，即糾紛解決方式的選擇權(quán)。但實踐中用人單位與勞動者協(xié)商談判能力和地位懸殊，勞動合同體現(xiàn)出典型的附合性特征，勞動者協(xié)商機(jī)會和選擇權(quán)難免被侵蝕，實踐中甚至根本無權(quán)協(xié)商和選擇。如果選擇糾紛解決方式的條款作為勞動合同的條款之一，勞動者根本無法就選擇仲裁或訴訟方式方面享有發(fā)言權(quán)。因此，或裁或?qū)徶贫认?，?yīng)由法律規(guī)定由勞動者行使選擇權(quán)。以或裁或?qū)徶贫却嬉徊脙蓪徶贫?，主要目的是避免一裁兩審制度對勞動者保護(hù)自身權(quán)益造成的需時太長、成本太高等負(fù)面影響。24 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