【正文】 人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項專利權有效期內(nèi)，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數(shù)額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推2年計算。第三節(jié) 商標法律制度一、商標制度的基本理論（一）商標的概念和特征商標是指由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，使用于一定的商品或者服務項目，用以區(qū)別商標使用者與同類商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或者同類服務業(yè)經(jīng)營者的顯著標記。商標具有如下特征： 1．商標主要是由文字、圖形或文字與圖形結合而組成的標記。商標的構成具有多樣性，凡能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或者服務與另一企業(yè)的商品或者服務加以區(qū)別的任何標志或者標志的組合，均能構成一項商標。2．商標是使用于商品或者服務上的顯著標記。商標依附于商品或者服務而存在，其使用具有商業(yè)意義和商業(yè)價值。 3．商標是代表特定商品生產(chǎn)者、經(jīng)銷者或者服務提供者的專用符號。商標具有識別性和表彰性功能。商標的識別性功能，使消費者能夠根據(jù)各自的需要認牌購貨、認牌消費；商標的表彰性功能，代表著特定經(jīng)營者的商業(yè)信譽、市場競爭能力和地位。4．商標是附于商品表面或包裝或標于與所提供的服務相關的物品上的具有顯著特征的簡潔符號。商標是經(jīng)過人的設計，人為地、有意識地置于商品外表或包裝上的顯著標記；同時商標又是一種具有顯著特征的簡潔符號，便于識別，能夠借以指代某一特定的經(jīng)營者所經(jīng)營的商品或者服務。（二）商標的分類根據(jù)不同的劃分標準，可以將商標分成不同的種類：1．根據(jù)商標的結構，可將商標分為文字商標、圖形商標、數(shù)字商標、三維商標以及組合商標。文字商標是以文字為主組成的商標，如“白玉”牙膏等。圖形商標是指用圖形構成的商標，如上海老城隍廟工藝品商店就是以城隍廟的圖形作為商標。數(shù)字商標是以阿拉伯數(shù)字組成的商標，如“555”等。三維商標即立體商標，如某酒瓶的包裝等。組合商標是以文字、圖形、數(shù)字等組合起來的商標，它可以是上述要素的組合，也可以是其中兩個或幾個要素的組合。2．根據(jù)商標的用途，可將商標分為商品商標和服務商標。商品商標是用于生產(chǎn)銷售的商品上的標記。股務商標是用于服務行業(yè)，以便與其他服務行業(yè)相區(qū)別的標記。3．根據(jù)商標的作用和功能，可將商標分為證明商標、集體商標、防御商標和聯(lián)合商標。證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。防御商標是將同一商標注冊于不同的商品或服務上，構成一個防御體系，以防止他人在不同商品或服務上使用該商標給消費者造成混淆。聯(lián)合商標是指在相同或類似商品或服務上注冊的與已注冊商標相近似的商標。4．根據(jù)商標在相關市場上的知名度，可將商標分為馳名商標、．著名商標和知名商標。馳名商標是指由商標局認定的在市場上享有較高聲譽并為相關公眾所熟知的商標。著名商標是指由省級工商行政管理部門認可的，在該行政區(qū)劃范圍內(nèi)具有較高聲譽和市場知名度的商標。知名商標是指由市一級工商行政管理部門認可的，在該行政區(qū)劃范圍內(nèi)具有較高聲譽和市場知名度的商標。（三）商標法的概念和基本原則1．商標法的概忿商標法是指調(diào)整商標的組成、注冊、使用、管理和商標專用權的保護等的法律規(guī)范的總稱。商標法有廣義和狹義之分。狹義的商標法僅指全國人民代表大會常務委員會通過的《商標法》。廣義的商標法除《商標法》外，還包括國家有關法律、行政法規(guī)和規(guī)章中關于商標的法律規(guī)范，如《商標法實施條例》、《馳名商標認定和保護規(guī)定》、《商標代理管理辦法》、《商標印制管理辦法》等。我國參加締結的有關商標權國際保護方面的條約、協(xié)定，經(jīng)批準公布具有國內(nèi)法效力的，也屬于廣義的商標法的范疇。2．商標法的基本原則商標法遵循以下基本原則：(1)保護商標專用權與維護消費者利益相結合的原則。保護商標專用權是商標法的核心和基礎，同時商標法也體現(xiàn)了對消費者利益的保護，所以保護商標專用權與維護消費者利益是一個相互促進、相互制約的關系。這個原則要求商標所有人必須保證商品質(zhì)量，維護商標信譽，保證消費者利益。(2)注冊取得商標專用權原則?！渡虡朔ā芬?guī)定，經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權，受法律保護?？梢娫谖覈〉蒙虡藢Ｓ脵?，必須首先通過商標注冊。未經(jīng)注冊的商標，不得取得商標專用權。(3)自愿注冊原則?！渡虡朔ā芬?guī)定，自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品，或者對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。因此，是否取得商標專用權由商標使用人自己決定，自愿注冊。二、商標權（一）商標權的概念商標權是指商標所有人對其商標擁有的獨占的、排他的權利。由于我國在商櫟權的取得方面實行的是注冊原則，因此，商標權實際上是因商標所有人申請，經(jīng)政府主管部門確認的專有權利，即因商標注冊而產(chǎn)生的權利。從權利的性質(zhì)上看，商標權與所有權一樣，屬于絕對權的范圍，即權利主體對其注冊商標享有完全的使用權和排他的權利。從權利的特征上看，商標權與一般知識產(chǎn)權一樣，具有無形性、法定性、專有性、地域性和時間性。（二）商標權的主體 商標權的主體是指通過法定程序，在自己生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品或者提供的服務上享有商標專用權的人。根據(jù)《商標法》的規(guī)定，商標權的主體范圍包括：自然人、法人或者其他組織。自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。自然人、法人或者其他組織對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。兩個以上自然人、法人或者其他組織可以共同向商標局申請注冊同一商標，共同享有和行使該商標專用權。（三）商標權的客體商標權的客體是指經(jīng)商標局核準注冊的商標，即注冊商標。注冊商標包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標。申請注冊的商標應當具備以下條件：(1)商標應當具備顯著惟。《商標法》規(guī)定，申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。商標具備的這種顯著性，可以通過兩種方式產(chǎn)生，一是商標本身具有顯著性；二是通過長期的使用獲得商標的顯著性。(2)商標應當符合可視性要求?！渡虡朔ā芬?guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。由此可見，氣味標志、音響標志不能成為注冊商標。根據(jù)《商標法》的規(guī)定，下列標志不得作為商標使用：(1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的。(2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外。(3)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外。(4)與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外。(5)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的。(6)帶有民族歧視性的。(7)夸大宣傳并帶有欺騙性的。(8)有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。(9)縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名。怛是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外。已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。下列標志不得作為商標注冊：(1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。(2)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的。(3)缺乏顯著特征的。上述所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。此外，根據(jù)《商標法》的規(guī)定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。未經(jīng)授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標志的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用。但是，已經(jīng)善意敢得注冊的繼續(xù)有效。這里所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。三、商標注冊的申請和審查核準（一）商標注冊的申請1．商標注冊申請的原則(1)申請在先原則。兩個或者兩個以上的申請人，先后在同一或類似商品或者服務上，以相同或類似的商標申請注冊的，商標權授予申請在先的人。申請先后的確定以申請日為準。兩個或者兩個以上的申請人，在同一或類似商品或者服務上，以相同或類似的商標在同一天申請注冊的，商標權授予使用在先的人。對于使用在先的認定，由申請人自己在接到商標局通知后30日內(nèi)提交第一次使用該商標的日期的證明，同日使用或均未使用的，由各申請人進行協(xié)商，協(xié)商不成的，由商標局裁定。 (2)優(yōu)先權原則。優(yōu)先權原則是商標權取得程序中一項重要原則。根據(jù)《商標法》的規(guī)定，商標注冊申請程序中優(yōu)先權表現(xiàn)在兩個方面：一是商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權原則，可以享有優(yōu)先權。申請人依照上述情形要求優(yōu)先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交第一次提出的商標注冊申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交商標注冊申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權。二是商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。申請人依照上述情形要求優(yōu)先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交展幽其商品的展覽會名稱、在展出商品上使用該商標的證據(jù)、展出日期等證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優(yōu)先權。2．商標注冊申請的方法(1)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱。商品分類表是劃分商品或服務類別和進行商標注冊管理的重要依據(jù)。我國1988年11月1日開始采用《尼斯協(xié)定》的商品分類表申請商標注冊，1994年加入尼斯同盟。該協(xié)定將商品和服務分為45類，其中34類商品、11類服務項目，覆蓋了1萬多個商品和服務項目。（2）商標注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標的。應當按商品分類表提出注冊申請。（3）注冊商標需要在同一類的其他商品上使用的，應當另行提出注冊申請。（4）注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。（5）注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應當提出變更申請。商標注冊申請的期限除法律法規(guī)另有規(guī)定的外，當事人向商標局或者商標評審委員會提交文件或財力的日前，直接遞交的，以遞交日為準，郵寄的，以寄出的郵戳日為準，郵戳日不清晰或者沒有郵戳的，以商標局或者商標評審委員會實際收到日為準，但是當事人能夠提出實際郵戳日證據(jù)的除外。商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續(xù)齊全并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面同志申請人，申請手續(xù)不齊全或者未按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由，事情手續(xù)基本齊全或者申請文件基本符合規(guī)定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起30日內(nèi)，按照指定內(nèi)容補正并交回商標局。在規(guī)定期限內(nèi)補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人。兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標在同一天申請注冊的，各申請人應當自收到商標局通知之日起30日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人。（二）商標注冊的審查核準商標注冊的審查核準，是商標主管機關就申請注冊的商標是否符合《商標法》的規(guī)定所進行的一系列活動。主要包括形式審查、實質(zhì)審查、公告核準階段。對于有爭議的商標，還可能發(fā)生復審或者裁定。1．形式審查。商標局收到商標注冊申請文件后，應當首先進行形式審查。形式審查的內(nèi)容主要包括：申請手續(xù)是否齊備；申請人是否具備申請資格；申請文件是否齊全，填寫是否正確；是否按規(guī)定繳納了申請注冊費等。經(jīng)過形式審查．凡符合規(guī)定的，商標局予以受理，編定申請?zhí)?，發(fā)給受理通知書。對于申請手續(xù)不齊備或者未按規(guī)定填寫申請文件的，予以退回，申請日期不予保留。對于申請手續(xù)和申請文件基本符合規(guī)定，但需要補正的，通知予以補正，在規(guī)定期限內(nèi)補正的，保留申請日期；未在規(guī)定期限內(nèi)補正的，予以退回，申請日期不予保留。2．實質(zhì)審查。商標局對受理的申請，依照《商標法》的規(guī)定進行實質(zhì)審查。實質(zhì)審查的內(nèi)容主要包括：申請注冊的商標是否具有顯著特征，便于識別；申請注冊的商標是否與已注冊在相同或類似商品或服務上的商標相同或近似；申請注冊的商標是否違背《商標法》的禁止規(guī)定，等等。 3．公告核準。申請注冊的商標，凡符合《商標法》規(guī)定的，由商標局初步審定，予以公告。對于兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。申請注冊的商標，凡不符合《商標法》規(guī)定的，由商標局駁回申請，不予公告