【正文】 求；單獨就損害賠償提出請求的，應當先由行政機關解決。而在本案中，原告是在提起行政訴訟的同時，一并提出賠償請求，而非單獨提起行政賠償請求，因此不必先由行政機關解決，人民法院的要求是不合法的。 j EV7ODO}（案例四十五）：公民某甲因不服縣工商局對其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟。人民法院受理后，有1名審判員和3名陪審員組成合議庭進行審理，其中1名審判員和3名陪審員組成合議庭進行審理，其中1名陪審員是縣工商局工作人員。在審理過程中，縣委領導曾幾次要求聽取了該案的審理情況，并要求人民法院作出維持縣工商局處罰決定的判決。人民法院按縣委領導的意見作出了維持的判決。在判決書送達原告5日后，縣人民檢察院以該案審理的程序不合法為由向人民法院提出抗訴。問：本案有哪些地方違反了行政訴訟法的有關規(guī)定？答：本案中存在違反行政訴訟法有關規(guī)定的地方有：第一，合議庭組成人員不合法。合議庭應由3人或3人以上的審判員或者3人或3人以上的審判員和陪審員的單數(shù)人員組成，而本案中審判員和陪審員共4名，不是單數(shù)。第二，違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關系，不能參加對本案的審判工作。第三，違反了人民法院獨立行使審判權(quán)的原則。在案件審理過程中，縣委領導層幾次要求聽匯報且提出維持原行政機關具體行政行為的要求，這是干涉人民法院獨立審判的行為。第四，縣人民檢察院的抗訴不合法。首先，縣人民法院作出的判決在送達當事人15日屆滿而當事人未提出上訴時才發(fā)生法律效力。本案中，判決尚未生效，人民檢察院不能對尚未生效的判決提起抗訴。其次，縣人民檢察院不能對縣人民法院提出抗訴。e（案例四十六）：外國人某甲因嫖宿暗娼被某市城區(qū)公安分局查獲。區(qū)公安分局依《治安管理處罰條例》的規(guī)定，決定對甲罰款2000元，治安拘留6天。甲不服，便向市公安局申請復議，市公安局經(jīng)調(diào)查后認為原處罰過重，變更了原處罰決定，作出罰款1000元、治安拘留3天的復議決定。甲仍不服，便在接到復議決定的第3天向區(qū)人民法院提起行政訴訟。該人民法院接到起訴狀后，經(jīng)審查于第9日作出判決，認為此案屬于涉外治安行政案件，理應由市中級人民法院管轄，判決不予受理，并告知甲到市中級人民法院起訴。甲到市中級人民法院起訴后，中級人民法院以區(qū)公安分局為被告，進行了審理。w r T)n$HyE 問：本案中，哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關規(guī)定？為什么？答：本案違反《行政訴訟法》規(guī)定的地方主要有以下幾個方面： KQI9}?$O+sV 第一，區(qū)人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因為判決是人民法院對行政爭議中的權(quán)利和義務作出的實體判決；而對行政案件是否予以受理屬于程序問題，只能用裁定，不能用判決。第二，區(qū)人民法院在接到起訴狀后的第9天才作出不予受理的“判決”，超越了法定的期限。因為《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應當在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。第三，區(qū)人民法院告知甲到市中級人民法院起訴是不合法的。因為《行政訴訟法》規(guī)定，原告對裁定不予受理不服的，有權(quán)提起上訴。第四，區(qū)人民法院認為此案屬于涉外治安行政案件而應由市中級人民法院管轄也是錯誤的。因為依《行政訴訟法》級別管轄的規(guī)定，涉外案件并非一定要有中級人民法院管轄。z7W{9|*T 第五，市中級人民法院以區(qū)公安分局為被告審理此案也是不正確的。因為本案是經(jīng)過復議的案件，且復議機關改變了原具體行政行為，因此根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，被告應是復議機關即市公安局。行政法與行政訴訟法論述題：J：結(jié)合工作實際，談談行政法基本原則在實踐中的運用。答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：①行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)；②當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。L：AE3S5I/[/Y!M$]emP論行政主體承擔行政責任的方式LT/`5ab%b [$X ZU 答：行政責任指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定責任和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件有：（1）行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員。（2）行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。（3）行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，而且行政責任的內(nèi)容和承擔方式必須依法確定。（4）承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。9c4p5H2q [F%G.~。h 作為承擔行政責任的主體之一的行政主體承擔行政責任的方式主要有：（1）通報批評、即由有權(quán)機關在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施。（2）賠禮道歉，承認錯誤。即由承擔行政責任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。（3）恢復名譽，消除影響。即由承擔行政責任行政主體或其他有權(quán)機關在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補救措施。（4）返還權(quán)益，恢復原狀。針對違法和不當?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財產(chǎn)的行為采取的恢復措施。（5）停止違法行為。（6）撤銷違法決定。（7）撤銷違法的抽象行政行為。（8）履行職務。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責一種方式。（9）糾正不當。對不當?shù)男姓袨榧皶r糾正。（10）行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當給相對方造成損害的要給予經(jīng)濟上的賠償。論行政主體承擔行政責任的方式。答：行政責任指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定責任和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件有：①行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員；②行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當；③行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，而且行政責任的內(nèi)容和承擔方式必須依法確定；④承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。作為承擔行政責任的主體之一的行政主體承擔行政責任的方式主要有：①通報批評。即由有權(quán)機關在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施；②賠禮道歉，承認錯誤。即由承擔行政責任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施；③恢復名譽，消除影響。即由承擔行政責任行政主體或其他有權(quán)機關在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補救措施；④返還權(quán)益，恢復原狀。針對違法和不當?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財產(chǎn)的行為采取的恢復措施；⑤停止違法行為；⑥撤銷違法決定；⑦撤銷違法的抽象行政行為；⑧履行職務。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責一種方式；⑨糾正不當。對不當?shù)男姓袨榧皶r糾正；⑩行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當給相對方造成損害的要給予經(jīng)濟上的賠償。行政主體的執(zhí)行公務的人員承擔行政責任的方式：①通報批評；②賠禮道歉，承認錯誤；③退賠，恢復原狀；④停止違法行為；⑤采取經(jīng)濟制裁措施；⑥賠償損失；⑦行政處分；⑧罷免。論述行政復議與行政訴訟的共同點與差異。答：二者都是行政法律救濟制度的有機組成部分，共同點主要表現(xiàn)為：①客體相同；②提起主體相同；③適用的實體法相同。差異主要表現(xiàn)為四方面：①性質(zhì)不同；②主持機關不同；③受案范圍不同；④適用程序不同。論述行政合法性原則。答：⑴ 行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設立、適用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。⑵ 行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面內(nèi)容。⑶ 行政合法性原則應包括三方面：①任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；②任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應遵循實體法規(guī)范，而且應遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。(3)任何行政職權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。⑷ 行政合法性原則在行政違法責任方面的要求主要體現(xiàn)在對行政法律關系雙方當事人的違法行為必須予以追究，尤其是對行政機關及其工作人員的違法行為更應嚴格追究其法律責任。論述行政法律關系的特征和構(gòu)成要素。答：行政法律關系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務內(nèi)容的各種社會關系。行政法律關系的特點有：①在行政法律關系雙方當事人中，必有一方是行政主體；②行政法律關系當事人的權(quán)利義務由行政法律規(guī)范預先規(guī)定。當事人不能自由選擇，也不能隨意放棄；③行政法律關系具有不對等性。雙方當事人地位不平等；行政主體可以單方面設立或變更行政法律關系；④行政主體的權(quán)利義務具有統(tǒng)一性；⑤行政法律關系引起的爭議，在解決方式及程序上有其特殊性。行政爭議實行行政主體先行裁決制度；司法程序也不同于解決民事爭議、刑事案件的司法程序。論行政處罰的原則。答：⑴ 處罰法定原則。處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中的體現(xiàn)，指行政處罰必須依法進行。其內(nèi)容包括三個方面：①處罰依據(jù)是法定的；②實施處罰的主體是法定的；③實施處罰的職權(quán)是法定的。⑵ 處罰公正、公開原則。在行政處罰中，公平原則行為要求行政主體必須依法裁判，公平地處罰違法的公民、法人或其他組織，做到同樣的違法行為受到同樣的處罰，不同的違法行為，不應受到同等的處罰。同時，必須以公正而無偏私的程序達到公正的結(jié)果。⑶ 處罰與違法行為相適應的原則。這一原則是指實施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)太社會適程度相適應。⑷ 處罰與教育相結(jié)合的原則。行政主體在行政處罰的適用過程中，對違法者要始終堅持教育與處罰相結(jié)合的原則，從而達到特殊預防和教育的目的，收到較好的社會效果。⑸ 不免除民事責任，不取代刑事責任原則。這一原則是指公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應當承擔民事責任。違法行為構(gòu)成犯罪，應當依法追究刑事責任，不提以行政處罰代替刑事處罰。⑹ 救濟原則。公民、法人或者其他組織對行政主體給予的行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復議或提起訴訟。公民、法人或其他組織因行政機關違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出行政賠償要求。論述追償制度與賠償制度的關系。答：追償，是國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責令有故意或重大過失的公務員，受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。追償制度與國家賠償制度是直接有關的，追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。賠償義務機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的人員或受委托的組織和個人承擔部分或全部賠償費用，對有故意或者重大過失的責任人員，有關機關應當給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，應當依法追究刑事責任。論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。Du9V?D)x%e 行政法制監(jiān)督是由主體，對象和內(nèi)容三個部分構(gòu)成。 (1)行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關以及國家機關體系以外的公民、組織．其中國家權(quán)力機關，國家司法機關，上級行政機關和專門行政監(jiān)督機關所進行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國家機關體系以外的公民，組織所進行的監(jiān)督屬于漢利性監(jiān)督． u4m1{6_ (2)行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律，法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機關的公務雖和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。f (3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀守法。論述行政訴訟的特有原則。①選擇復議原則是指在法律，法規(guī)沒有明確規(guī)定必須經(jīng)過復議的情況下，相對方對行政處理決定不服時，既可以先向上一級行政機關或法律規(guī)定的特定機關申請，對復議決定不服，再向人民法院起訴，也可以不經(jīng)復議直接向人民法院起訴．簡言之，在我國，復議不是進行行政訴訟的必經(jīng)程序，是否經(jīng)過復議，由相對方自己選擇。②審查具體行政行為合法性原則。抽象行政行為和具體行政行為都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害，但根據(jù)《行政訴訟法》第2條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織只能在認為具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時，才可以向人民法院起訴，如果是認為抽象行政行為的元寶影響、妨礙或者侵犯自己的合法權(quán)益時，則不能向人民法院起訴．③體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則《行政訴訟法》第44條規(guī)定：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行”．此與民事訴訟完全不同。其根據(jù)是，具體行政行為是行政機關代表國家依據(jù)有關法律，法規(guī)的規(guī)定作出的，一旦作出即應推定其為合法，亦即行政機關的具體行政行為具有先定力． QwB:?1o4a④適用調(diào)解原則調(diào)解是我國民事訴訟的一項基本原則。在行政訴訟中不適用的根本原因在于，法院審理行政案件是對具體行政行為的合法性進行審查。行政機關作出具體行政行為，是其行使法定職權(quán)的表現(xiàn)，而對于這種法定職權(quán)，行政機關不得放棄或者讓步，否則即構(gòu)成失職．因此，行政機關作出的具體行政行為或者是合法，或者是違法，沒有第三種可能。Np*MXO!j`r⑤法變更權(quán)有限原則 司法變更權(quán)是指人民法院對被訴具體行政行為經(jīng)過審理后改變該具體行政行為的權(quán)力。司法變更權(quán)涉及到司法權(quán)與行政權(quán)的關系問題．因此，各國在規(guī)定法院所享有的變更權(quán)時都極為慎重．!@7Iq[`(ruP1論述行政合理性原則的具體要求 (1)行政行為的動因應符合法律目的，無論有無成文的法律規(guī)定，行政機關運用權(quán)力時必須符合法律目的，%Rxt$}8{5[q1X (2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當?shù)膭訖C，動機正當要求行政機關不能以執(zhí)行法律的名義，將自己的偏見、歧視、惡意等強加于公民和社會組織； (3)行政行為的內(nèi)容應合乎情理，如果在具體處理案件時，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。1論述對行政權(quán)進行監(jiān)督的作用①行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異。按照平衡論的觀點，行政法所調(diào)整的行政權(quán)，必須受到立法權(quán)、司法權(quán)、公民權(quán)的監(jiān)督與控制，才能依法行政，為人民服務，否則就失去平衡。因此，必須加強對行政權(quán)力的監(jiān)督。②行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨裁。民主替代專制獨裁的重要標志就是行政權(quán)力接受監(jiān)督，因此要加強政府官員的自律教育，同時要不斷強化外部系統(tǒng)的監(jiān)督，不斷擴大公眾參與