論有限合伙人身份識(shí)別法律制度-資料下載頁(yè)
2025-04-09 06:37本頁(yè)面
【正文】 同意而變更為普通合伙人，等等。在這樣復(fù)雜的身份轉(zhuǎn)化中，難免出現(xiàn)有限合伙人與普通合伙人的誤登、誤認(rèn)等等情況的出現(xiàn)。特別是如果在有限合伙證書(shū)申報(bào)必須包括普通合伙人與有限合伙人的名字，萬(wàn)一將有限合伙人申報(bào)為普通合伙人，這樣該有限合伙人就會(huì)因錯(cuò)誤申報(bào)而承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任，但該人一直相信自己只是一個(gè)有限合伙人。顯然，最終以普通合伙人的身份追究該人的無(wú)限連帶責(zé)任有不公平之處。但如不以普通合伙人的身份追究其責(zé)任，對(duì)于基于相信有限合伙證書(shū)而與直交易的人而言也不公平。為解決這兩難問(wèn)題，ULPA第304節(jié)規(guī)定，一個(gè)對(duì)企業(yè)出資且錯(cuò)誤但善意地相信他已經(jīng)成為其有限合伙人者，不是該企業(yè)的普通合伙人，也不因其出資、接受企業(yè)的分派，或行使有限合伙人的任何權(quán)利，而受其債務(wù)的約束，如果，該錯(cuò)誤經(jīng)核實(shí)后，他安排簽署和申報(bào)了有限合伙證書(shū)或修訂證書(shū)；或者撤回了對(duì)企業(yè)未來(lái)資本的參與，并就其撤回出資向主管機(jī)關(guān)作了申報(bào)。但例外的是，在該人退出并將一份表明其退出的適當(dāng)?shù)淖C書(shū)申報(bào)之前，或者在一份表明其不是普通合伙人的證書(shū)申報(bào)之前，與企業(yè)交易的第三方當(dāng)事人承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任，但上述任一情況下，僅以該第三方當(dāng)事人善意地實(shí)際相信該人在交易進(jìn)行時(shí)是一個(gè)普通合伙人為條件。 ?。ㄋ模└倪M(jìn)有限合伙人身份的否認(rèn)制度 我國(guó)《合伙企業(yè)法》（2006年）第76條規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。這是有限合伙人身份的否認(rèn)制度的體現(xiàn)，問(wèn)題是有限合伙人身份的否認(rèn)的權(quán)力不宜過(guò)大地賦予第三人。雖然《合伙企業(yè)法~（2006年）第68條第2款規(guī)定了有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人人伙、退伙；（2）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，（4）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；（5）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利討，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟，（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。但由“于不執(zhí)行合伙事務(wù)”以及“企業(yè)事務(wù)范圍”界定的困難，容易引起許多糾紛?？梢越梃b美國(guó)《統(tǒng)一有限合伙法》的規(guī)定，確立控制權(quán)原則和合理信懶原則。既確立有限合伙人實(shí)施的但不構(gòu)成參與對(duì)企業(yè)的控制的“安全港”行為。法律又靈活規(guī)定，有限合伙人即使超出列舉事項(xiàng)的范圍，并不當(dāng)然地構(gòu)成參與控制了有限合伙企業(yè)事務(wù)，而承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任，而應(yīng)由法院根據(jù)個(gè)案基于合理信懶原則決定其是否否定其有限合伙人身份，是否承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任。 【作者介紹】浙江大學(xué)教授，主要研究方向?yàn)榻?jīng)濟(jì)法學(xué)、商法學(xué)。 注釋與參考文獻(xiàn) 如美國(guó)《統(tǒng)一有限合伙法》（Uniform Limited Partner，hip Act，ULPA）規(guī)定的合伙協(xié)議是指合伙人之間訂立的關(guān)于有限合伙的事務(wù)和業(yè)務(wù)執(zhí)行問(wèn)題的任何書(shū)面的或口頭的有效協(xié)議。 從這個(gè)意義上說(shuō)，有限合伙證書(shū)可以稱作有限合伙章程，證書(shū)的原文是certificate。 但共同共有、普通共有、夫妻共有、共享財(cái)產(chǎn)、共享利益、或部分所有權(quán)本身不構(gòu)成合伙，即使共有人分享由使用該財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的利潤(rùn)。 這一規(guī)定可以說(shuō)是彌補(bǔ)了法律本身規(guī)定的漏洞，但明顯超出法律本身對(duì)合伙的定義，又與法律對(duì)合伙成立形式要件規(guī)定相矛盾。見(jiàn)宋永新：《關(guān)于我國(guó)合伙法律制度的若干問(wèn)題》，《中國(guó)法學(xué)》2001年第4期，第68頁(yè)。 我國(guó)《合伙企業(yè)法》第68條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。 《合伙企業(yè)法》第73條規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙入以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。 宋永新．美國(guó)非公司型企業(yè)法[M]．北京：中國(guó)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000．125，43． 劉睿．美國(guó)有限合伙法中的控制權(quán)原則[J]．中山大學(xué)學(xué)報(bào)論叢，2005（2）． 王永亮．美國(guó)法中的有限責(zé)任合伙人[EOB]．中國(guó)法院網(wǎng)：//．chinacourt．org，2006—06—02． 李有星．商法[M]．北京：高等教育出版社，2006．314。 李有星，吳勇敏．經(jīng)濟(jì)法教程[M]．杭州：浙江大學(xué)出版社，2006．85．6 /
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