阿里合伙人制度-資料下載頁(yè)
2025-04-18 02:51本頁(yè)面
【正文】 層和雅虎的回購(gòu)交易安排中，我們可以發(fā)現(xiàn)雙方對(duì)本次IPO都給予非常的重視和期待：從雅虎的角度看，阿里上市后雅虎所持有的阿里股份已大幅升值，未來(lái)可以在美國(guó)二級(jí)市場(chǎng)上以更高的價(jià)格套現(xiàn)，這對(duì)于雅虎的資產(chǎn)收益、流動(dòng)性增加和財(cái)務(wù)報(bào)表的改善具有重大意義；從阿里的角度看，盡快完成IPO不僅能大幅擴(kuò)充資本實(shí)力以應(yīng)對(duì)國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的并購(gòu)擴(kuò)張浪潮，強(qiáng)化公司的領(lǐng)先地位并提升影響力，同時(shí)IPO亦能確保協(xié)議所約定的股份回購(gòu)順利實(shí)現(xiàn)，并藉此為創(chuàng)始人和管理層取得更多的控制權(quán)，以鞏固阿里合伙人制度。作為一個(gè)雙贏的結(jié)局，阿里赴美上市也就有了更多的助力和推手。四、阿里合伙人制度對(duì)于國(guó)內(nèi)企業(yè)的借鑒意義 按照中國(guó)資本市場(chǎng)目前的法律法規(guī)，除因股權(quán)分置改革形成的流通股與非流通股差異外，對(duì)于一般的上市公司股票實(shí)行同股同權(quán)制度（優(yōu)先股及限售期內(nèi)的股份除外）。因此，境內(nèi)上市公司采用阿里合伙人的治理模式存在障礙。但是，對(duì)于未上市企業(yè)而言，則應(yīng)當(dāng)分兩種情況討論。 對(duì)于有限責(zé)任公司：（1）從董事的提名權(quán)和選舉程序看，《公司法》未對(duì)有限責(zé)任公司的董事提名權(quán)作出規(guī)定，因此通常由公司章程直接規(guī)范，實(shí)踐中這一提名往往是股東間協(xié)商的結(jié)果。根據(jù)《公司法》第37條第1款第（二）項(xiàng)，股東選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事，同時(shí)《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，我們可以發(fā)現(xiàn)盡管《公司法》將選舉和更換非職工代表?yè)?dān)任的董事的權(quán)利按照出資比例分配給了股東，但其規(guī)定設(shè)定了例外情形，即股東可以約定不按照出資比例行使選舉和更換董事的權(quán)利，并將其寫入公司章程。因此，在以增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式引入投資人時(shí)，創(chuàng)始人可以通過(guò)如下方式借鑒阿里合伙人制度：（a）設(shè)定一個(gè)類似合伙人的組織，該組織享有絕大多數(shù)董事的提名權(quán)，但不享有選舉和更換董事的權(quán)利；（b）創(chuàng)始人與投資人約定由創(chuàng)始人享有絕大多數(shù)或全部（如投資人同意該等安排）董事的選擇更換權(quán)，即固定兩方在董事會(huì)中的董事席位比例；（c）將上述機(jī)制和約定寫入公司章程，并獲得股東會(huì)通過(guò)。（2）從收益分配看，根據(jù)《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。因此，創(chuàng)始人和投資人可以通過(guò)協(xié)議約定的方式安排公司收益的分配，也可以通過(guò)向創(chuàng)始人及指定的管理層發(fā)放獎(jiǎng)金的方式使其獲得額外的收益。 對(duì)于股份有限公司：（1）從董事的提名權(quán)和選舉程序看，《公司法》雖然未對(duì)董事提名權(quán)作出直接規(guī)定，但根據(jù)《公司法》第102條第2款，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。因此，不排除其他股東以臨時(shí)提案的方式向股東大會(huì)提名董事候選人?！豆痉ā返?9條規(guī)定，股份有限公司股東選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事；《公司法》第103條規(guī)定，股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。由此可見(jiàn)，在股份有限公司形態(tài)下，法律并未留給創(chuàng)始人和投資人太多的意思自治的空間，除通過(guò)協(xié)議進(jìn)行約定外，在股份已被充分稀釋的情況下，創(chuàng)始人難以利用阿里合伙人制度控制過(guò)半數(shù)的董事提名權(quán)以及董事的選舉和更換。（2）從收益分配看，《公司法》第166條第4款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，股份有限公司亦可以通過(guò)創(chuàng)始人和投資人協(xié)議約定的方式實(shí)現(xiàn)公司收益的分配，或向創(chuàng)始人及指定的管理層發(fā)放獎(jiǎng)金。但是，協(xié)議約定的不按持股比例分配利潤(rùn)的制度應(yīng)當(dāng)寫入公司章程。 通過(guò)上述分析可見(jiàn)，未上市的中國(guó)企業(yè)亦可以借鑒阿里合伙人制度的部分內(nèi)容以實(shí)現(xiàn)創(chuàng)始人之間，以及創(chuàng)始人與新股東之間的權(quán)利安排。事實(shí)上在公司融資行為中，創(chuàng)始人和投資人通常都會(huì)在Term Sheet和融資協(xié)議中明確董事會(huì)席位和利潤(rùn)分配問(wèn)題，財(cái)務(wù)投資人一般不會(huì)過(guò)多介入公司運(yùn)營(yíng)，而阿里合伙人制度似乎又為創(chuàng)始人股東的公司控制權(quán)增加了一層保障。當(dāng)然，這一切還有待中國(guó)法律實(shí)踐的檢驗(yàn)。第 10 頁(yè) 共 10 頁(yè)
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