【正文】 幾點(diǎn)：（ 1）如果你擬選定的分包商沒(méi)有通過(guò)這個(gè)項(xiàng)目的資審，而在你中標(biāo)之后想找他做分包，建議不要這樣考慮問(wèn)題，原因是他在資審的過(guò)程中沒(méi)能通過(guò)，一定有人所不知的缺陷：要么是財(cái)務(wù)狀況不合格，要么是工程經(jīng)歷不足夠，要么是他的人員能力有缺陷，等等。你可以找通過(guò)了資審但投標(biāo)未中的人做分包，總比他強(qiáng)，這樣也有利于防止?jié)撛陲L(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。 ? （ 2）當(dāng)承包商向外分包時(shí)，如果可能的話，一定要盡量選用 ICE合同，并必須明確付款條件是在你拿到業(yè)主的錢之后再支付，這樣會(huì)減少你的風(fēng)險(xiǎn)。總承包商在與分包商簽訂的合約中，都會(huì)千方百計(jì)地刪掉或減少保護(hù)分包商的條款，因此我們說(shuō)買方市場(chǎng)中沒(méi)有絕對(duì)的平等而言，這是很現(xiàn)實(shí)的。 ? （ 3）分包時(shí)一定要考慮到分包商的索賠問(wèn)題。他可以向你索賠，但要等到我總承包商從業(yè)主那里拿到索賠款之后，這是前提條件。我在業(yè)主那里拿不到索賠款，怎么給你呢？你既然當(dāng)我的分包商，就要跟我同舟共濟(jì)，利益可以分享，但風(fēng)險(xiǎn)也要大家擔(dān)。因此，除非在早期積累資金的階段，最好不輕易去當(dāng)分包，與其當(dāng)分包不如組成聯(lián)營(yíng)體并在其中當(dāng)個(gè)合作者，這樣你能與對(duì)方比較平等地坐下來(lái)談問(wèn)題。 ? 支付條款 ? 支付條款，即第 60款，是保護(hù)承包商合法權(quán)益的重要條款。包括：業(yè)主什么時(shí)間付款，外匯百分比是多少，你應(yīng)該承擔(dān)什么義務(wù)，如果他不付款你怎么辦，如果你不履約他怎么辦，項(xiàng)目的資金來(lái)源等等，都在第 60款中規(guī)定，第 60款的特殊條款中列出 20到 30個(gè)子項(xiàng)是不算多的。例如 FIDIC規(guī)定咨詢工程師批簽驗(yàn)工計(jì)價(jià) 30天內(nèi)業(yè)主必須付款，而咨詢工程師是在你提出驗(yàn)工計(jì)價(jià) 28天后批出你的驗(yàn)工計(jì)價(jià)，就是說(shuō) 58天內(nèi)你應(yīng)該能拿到款，如果業(yè)主在這個(gè)期限不付款就是違約，承包商完全可以按照第 69款關(guān)于業(yè)主違約的規(guī)定辦，中止合同、工程停工、人員撤走。 ? FIDIC規(guī)定付款的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間是 30天，但實(shí)際上沒(méi)有到了 30天就付款的，業(yè)主在特殊條款里 ,往往把天數(shù)都延長(zhǎng)了，有的延長(zhǎng)到 60天，有的9O天，甚至有延 120天的。 120天就是四個(gè)月，這時(shí)就要考慮你的資金周轉(zhuǎn)以及你的實(shí)力，有沒(méi)有錢來(lái)墊支。如果承包商沒(méi)有錢墊，因此而使工程放慢或停下來(lái)，就會(huì)造成延誤工期，延誤工期業(yè)主將要按第 47款罰你款。可能形成惡性循環(huán)。 60款中有一個(gè)原則問(wèn)題是不能讓的，如果業(yè)主把付款條件改成不是的 60天、 90天、甚至也不是 120天，而是改成 在盡快（合理）時(shí)間內(nèi)支付 ，那么這個(gè)工程就不能干，因?yàn)闆](méi)有量化的付款時(shí)間保護(hù)。 ? 延長(zhǎng)工期 ? FIDIC的第 44款講延長(zhǎng)工期，中國(guó)公司在海外做承包工程，由于受制于多種客觀因素，準(zhǔn)時(shí)按合約工期完工的比例不大，工期拖延一天，就伴隨著一天的費(fèi)用支出，因此必須面對(duì)這個(gè)現(xiàn)實(shí)來(lái)了解和掌握有關(guān)延期條款。 FIDIC規(guī)定，承包商在提交資格預(yù)審材料時(shí)，就要報(bào)一個(gè)施工建議，盡管不一定報(bào)施工計(jì)劃；而你投標(biāo)的時(shí)候，必須要有一個(gè)施工進(jìn)度計(jì)劃，至少要有一個(gè)杠圖計(jì)劃?，F(xiàn)在國(guó)際上很多項(xiàng)目，光報(bào)一個(gè)純粹的進(jìn)度計(jì)劃都不行了，還要求有一個(gè)叫做關(guān)鍵線路法的施工組織安排，國(guó)內(nèi)叫做網(wǎng)絡(luò)圖。 ? 匯兌風(fēng)險(xiǎn) ? 在海外工作，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)因素很大，項(xiàng)目越大，金額越大，其影響就越大。尤其是在軟貨幣的國(guó)家，如貨幣選的不好，那你賺的錢很可能讓兌換率給吃掉。所以在決策拿項(xiàng)目時(shí)，一定要看這個(gè)項(xiàng)目是用什么貨幣支付，這種貨幣是硬貨幣還是軟貨幣，以及貨幣匯率如何？ ? 匯率在 FIDIC的第 72款有規(guī)定，通常在招標(biāo)書(shū)的投標(biāo)須知里面寫得很明白。投標(biāo)須知里有那么一句話： “ 匯率采用開(kāi)標(biāo)之日前 30天中央銀行公布的官方賣價(jià) ” . 一般來(lái)講承包商在投標(biāo)的過(guò)程中應(yīng)該把自己的外匯部分盡量加大一些，減少當(dāng)?shù)剀涁泿诺谋壤．?dāng)然要看什么當(dāng)?shù)刎泿帕?。在香港，?dāng)?shù)刎泿藕兔涝锹?lián)系匯率，所以差不多。在英國(guó)，如果當(dāng)時(shí)市場(chǎng)上英鎊的走勢(shì)比美元還硬，那么讓業(yè)主用英鎊付款可能會(huì)更好。這就要求項(xiàng)目經(jīng)理不單單是普通工程技術(shù)人員，還要懂一些金融、外匯方面的知識(shí)，起碼要掌握有關(guān)貨幣的軟硬和走勢(shì)。投標(biāo)時(shí)，匯兌風(fēng)險(xiǎn)一定要考慮好。 ? 工程保留金 ? 一個(gè)項(xiàng)目的利潤(rùn)可能是 5%，但如果合同規(guī)定保留金也是 5％。那么你賺的錢在沒(méi)有拿回保留金之前是攥在業(yè)主手里的，所以承包商對(duì)保留金問(wèn)題不能掉以輕心。 FIDIC特殊條款第 60款中規(guī)定在每次發(fā)放承包商驗(yàn)工計(jì)價(jià)時(shí)，業(yè)主都要扣除一定比例的現(xiàn)錢作為保留金，以確保彌補(bǔ)工程不符合規(guī)范時(shí)可以用于返工。保留金能不能最后拿回來(lái)，以及能拿回多少要取決于你的工程質(zhì)量，業(yè)主態(tài)度是否友好和去索要保留金的人能力等很多因素，另外還要看項(xiàng)目所在的國(guó)度、地區(qū)。如果項(xiàng)目是在一個(gè)不廉政的地方，貪官污吏比較多，就會(huì)相當(dāng)麻煩。 ? 韓國(guó)的一些工程公司在中東地區(qū)有些項(xiàng)目，報(bào)價(jià)時(shí)就把保留金按 5％或 1O％ 列入成本里，完工后能拿回來(lái)算額外多賺的，即便拿不回來(lái)項(xiàng)目也已經(jīng)賺了錢。 ? 海外工程通常完了之后，先后要發(fā)兩個(gè)完工證書(shū)，第一個(gè)是臨時(shí)驗(yàn)交證書(shū)（ Takingover Certificate）， 承包商在拿到臨時(shí)驗(yàn)交證書(shū)時(shí)就開(kāi)始計(jì)算保修期，保修期一般是 12個(gè)月，到時(shí)候如果業(yè)主通過(guò)驗(yàn)收認(rèn)為項(xiàng)目質(zhì)量很好，他就會(huì)給你再發(fā)下一個(gè)證書(shū)，即最終驗(yàn)收證書(shū)（ Final Certificate）， 承包商的合同義務(wù)到此全部結(jié)束，業(yè)主在簽發(fā)這個(gè)證書(shū)的同時(shí)，必須向你退發(fā)所有保留金。就是說(shuō)，要到保修完成他才給你保留金那部分錢。 ? 這里我們注意保留金保函的問(wèn)題，如果這種保函辦理得當(dāng)，就可以把你的保留金套回一半現(xiàn)金來(lái)。 ? FIDIC有個(gè)好處，就是如果保留金是 5%，一旦工程拿到臨時(shí)驗(yàn)交證書(shū)（即第一個(gè)證書(shū)），即便后邊還有一段時(shí)間的保修責(zé)任，這時(shí)你就可以提交一個(gè)保留金保函，保函金額是合同額的％，即保留金的一半，業(yè)主在拿到保函后要退放你 ％的現(xiàn)金，從而可以減少資金呆滯和沉淀。保函是在銀行書(shū)面承諾形式下的保證金，是一種應(yīng)承保商的請(qǐng)求向業(yè)主開(kāi)出的可兌現(xiàn)文件，一張保留金保函的紙押給他，可以換回 ％的現(xiàn)金。 ? 清關(guān)清稅 ? 在海外搞承包工程，清關(guān)清稅是一個(gè)很頭痛的事。清關(guān)就是跟海關(guān)打交道；清稅就是跟稅務(wù)局打交道。稅有兩個(gè)概念，中文里都叫稅，但英文是用兩個(gè)詞，一個(gè)叫 tax， 這是你要向稅務(wù)局交的，包括個(gè)人所得稅、公司所得稅等；另一個(gè)叫 duty， 是要跟海關(guān)打交道的海關(guān)稅。你進(jìn)來(lái)的東西免稅可以，項(xiàng)目干完后還必須要轉(zhuǎn)運(yùn)出境，不能進(jìn)來(lái)之后項(xiàng)目一完就地變賣，那承包商光賣免稅材料和設(shè)備吃差價(jià)就賺錢，業(yè)主對(duì)此是十分認(rèn)真的，而且承包商還要提交材料設(shè)備免稅抵押保函。 ? 海關(guān)稅通常要由業(yè)主來(lái)辦，不是承包商的事，至少手續(xù)不是你負(fù)責(zé)。在海外辦海關(guān)手續(xù)很頭痛，有很多關(guān)口都要去疏通，所以在 FIDIC里通常寫明：項(xiàng)目的海關(guān)稅都由業(yè)主辦。如果是世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行的項(xiàng)目，都規(guī)定是免稅的，這里的免稅是指海關(guān)稅（ duty）， 而不是稅務(wù)局的稅（ tax）。 承包商干完工程項(xiàng)目賺了錢，要按當(dāng)?shù)胤赊k理清稅，這里指的就是向稅務(wù)局交稅（ tax）。 ? 第 54款涉及到的問(wèn)題是承包商應(yīng)該小心的，就是設(shè)備、材料退場(chǎng)后，如果要想移出工地，必須經(jīng)咨詢工程師書(shū)面批準(zhǔn)，這和國(guó)內(nèi)的概念不一樣。它把你限制得死死的，進(jìn)來(lái)可以，出去則必須經(jīng)咨詢工程師認(rèn)可，如不經(jīng)他批準(zhǔn)而自由調(diào)動(dòng)的話就屬違約。這對(duì)手中有若干個(gè)項(xiàng)目的承包商合理調(diào)配設(shè)備和材料是有影響的。另外，包括你的設(shè)備能否免稅，免稅進(jìn)來(lái)后能否順利清關(guān)（ customs clearance）， 出關(guān)時(shí)的核對(duì)事宜等等，都在第 54款中談到。 ? 向稅務(wù)局交稅的問(wèn)題比較復(fù)雜，要做好這件事，就必須把當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)規(guī)定搞清楚，應(yīng)該經(jīng)常有專人來(lái)考慮這個(gè)問(wèn)題。只有了解當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)法律和法令才不會(huì)吃虧。比方說(shuō)，有的國(guó)家有合同稅（ Contract Tax）， 你一旦簽合同就要交合同稅，那就可以想辦法，與業(yè)主商量一個(gè)變通的方式，雙方簽訂的柬西不叫合同 （ Contract） ， 而叫管理協(xié)議（ Management Agreement），這樣可以免交 5％的合同稅，因此而受益的是簽約雙方。作為經(jīng)營(yíng)者，特別是海外經(jīng)營(yíng)者，對(duì)合理避稅是應(yīng)該考慮的，要在合法的范圍內(nèi)能省就省，能減點(diǎn)費(fèi)用就減點(diǎn)費(fèi)用。 ? 國(guó)際仲裁 ? 第 67款全部都是有關(guān)仲裁的。國(guó)際仲裁的特點(diǎn)在于它既有依法解決爭(zhēng)端的嚴(yán)肅性，又有相對(duì)較大的靈活性。因此 ,與法院判決的司法程序相比，仲裁方式更適合解決國(guó)際合同中的爭(zhēng)端。國(guó)際仲裁時(shí)發(fā)生的費(fèi)用 ,原則上由敗訴一方負(fù)擔(dān)，有時(shí)也可能由仲裁雙方合理分?jǐn)?。如果仲裁庭沒(méi)有明確說(shuō)明，一般仲裁費(fèi)用是由雙方自理的。承包商如果對(duì)咨詢工程師的決定不滿意，積少成多就可以提交仲裁，不過(guò)仲裁很傷大家的和氣，而且結(jié)果往往對(duì)承包商不利。承包商使用 FIDIC進(jìn)行各種交涉包括仲裁的最終目的是經(jīng)濟(jì)效益，決不是想去爭(zhēng)個(gè)誰(shuí)是誰(shuí)非。真的打起仲裁來(lái)風(fēng)險(xiǎn)是很大，雙方勝訴的可能性都只各占 50％。 ? 仲裁庭是由仲裁員組成的，仲裁員通?？梢苑譃槁蓭熀蛯I(yè)工程師兩大類。仲裁員在仲裁前是不能知道項(xiàng)目的任何情況的，并且必須在仲裁時(shí)就此做出書(shū)面宣誓，確認(rèn)本人對(duì)案情一無(wú)所知，這是作為仲裁員必須具備的職業(yè)道德。因此，如果承包商了解某個(gè)仲裁員的立場(chǎng)是親承包的，并且準(zhǔn)備請(qǐng)作自己項(xiàng)目的仲裁員，就千萬(wàn)不要找他聯(lián)系，也不要與他談到跟項(xiàng)目案情有關(guān)的任何事情。 ? 對(duì)于爭(zhēng)端的國(guó)際仲裁，中國(guó)公司應(yīng)盡量率先在仲裁條款中寫明在中國(guó)境內(nèi)解決，力爭(zhēng)按照中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)的仲裁規(guī)則和程序進(jìn)行，理由是辦理比較方便，并且中國(guó)的仲裁也是公正和有國(guó)際信譽(yù)的，尤其是外資在華項(xiàng)目如世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行的貸款項(xiàng)目等更應(yīng)如此。 ? 當(dāng)然，海外項(xiàng)目的業(yè)主也會(huì)要求在項(xiàng)目所在國(guó)解決爭(zhēng)端、進(jìn)行仲裁，這時(shí)承包商為維護(hù)自己的合法權(quán)益，通常提出在第三國(guó)使用國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)和規(guī)則。國(guó)際仲裁常見(jiàn)的有較公正的、國(guó)際通用的聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)的 UNCITRAL仲裁規(guī)則，還有國(guó)際商會(huì)（ International Chamber of Commerce） 的調(diào)解和仲裁規(guī)則。 ? ISO 9000品質(zhì)保障體系 ? 由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，現(xiàn)在很多業(yè)主都要求承包商必須持有 ISO 9000認(rèn)證，否則你在資格預(yù)審時(shí)就可能通不過(guò)。目前有些甚至還要求通過(guò)ISO 14000環(huán)境保護(hù)認(rèn)證。 ISO 9000認(rèn)證強(qiáng)調(diào)層層負(fù)責(zé)、步步落實(shí)，要想拿到這個(gè)認(rèn)證，相當(dāng)費(fèi)精力也很花錢，但又必須搞好。 ISO 9000品質(zhì)保障體系的核心是： 做事先計(jì)劃，照著計(jì)劃做，能夠證明它 .（ Plan what you do. Do what you plan. Able to prove it.） 以品質(zhì)取勝的公司，才會(huì)有長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展。在香港，如果沒(méi)有 ISO 9000認(rèn)證，現(xiàn)在很多標(biāo)都不能投。 國(guó)際工程合同管理 ? 合同是法人之間為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的 ,明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同管理就是了解并熟悉合同，把握合同條款的含義，嚴(yán)格按照合同中的約定來(lái)維護(hù)自身的權(quán)益并履行自己應(yīng)盡的義務(wù)。 ? 工程項(xiàng)目合同管理的三大預(yù)期目標(biāo) ? 合同管理可分為三個(gè)階段： ? 合同文件優(yōu)先順序： ? FIDIC－ DB通用合同文件（ 1999版）第 款規(guī)定的合同優(yōu)先順序如下： ? 國(guó)際工程承包合同管理中應(yīng)注意的問(wèn)題： ，認(rèn)真履行合同義務(wù)； 、收集、整理工作，滿足工程施工合同管理的需要； ，避免產(chǎn)生糾紛 附錄 1： ? 普通法體系。 ? FIDIC和 ICE都屬于普通法（ mon law） 體系，是判例法，屬由案例匯成的不成文法，英國(guó)美國(guó)現(xiàn)行的是普通法。而中國(guó)和歐洲等國(guó)家法律屬于大陸法（ continental law） 體系，是成文法，就是說(shuō)凡事都要有明確的書(shū)面規(guī)定和條文，下分為民法、刑法和商法等。 ? 普通法是遵循先例為準(zhǔn)的原則，有些類似我們講的前車之鑒，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是強(qiáng)調(diào)前邊的案例，有了它那么后邊的案子就照著判，其商法極為發(fā)達(dá)。例如抵押貸款，若借款人到時(shí)還不了錢，過(guò)去有過(guò)用抵押物還債的先例，則就可以判定放款人沒(méi)收借款人的抵押物作為償還。但由比可能導(dǎo)致不公，這就引出衡平法（ rules of equity）。 ? 例如借款人用一棟 50萬(wàn)元的房子作為抵押物，向銀行借款 20萬(wàn)元，為期一年。借錢當(dāng)初是胸有成竹到時(shí)可以還錢的，因而也沒(méi)過(guò)多地考慮房子的市值問(wèn)題，然而一年后發(fā)生意外，確實(shí)無(wú)力償還銀行貸款，銀行這時(shí)就把房子沒(méi)收。但借款人覺(jué)得自己吃了虧，認(rèn)為這樣用整棟房子去抵賬欠公平、因?yàn)榧幢阒Ц?3萬(wàn)元的年息，銀行還應(yīng)再退回他至少 27萬(wàn)元才算合理，并因此付諸法律行動(dòng)。判決是把房子拍賣，賣得 40萬(wàn)元現(xiàn)金，結(jié)果借款人還給銀行 23萬(wàn)元，自己拿回 17萬(wàn)元。這就形成了衡平法，而且該案例就法定地成為下次用普通法判案的 先例依據(jù)。