【正文】 于具體犯罪和犯罪人的特殊性。 法定刑一般可分為三種 ? 絕對確定的法定刑、絕對不確定的法定刑和相對確定的法定刑。 ? 絕對確定的法定刑，是指在條文中對某種犯罪只規(guī)定單一、固定而無量刑幅度的刑種。 ? 如刑法第 121條規(guī)定 ,劫持航空器，致人重傷、死亡或者使航空器造成嚴懲破壞的，處死刑，即是絕對確定法定刑。 ? 由于絕對確定的法定刑不能使法官根據(jù)具體情況選擇輕重適當?shù)男塘P，不利于收到良好的刑罰效果，所以，我國刑法典極少采用這種法定刑形式。 ? 絕對不確定的法定刑，是指在條文中對某種犯罪，不規(guī)定具體的刑種和量刑幅度，只規(guī)定對該罪處以刑罰，具體如何處罰完全由法官掌握。 ? 由于絕對不確定的法定刑沒有統(tǒng)一的量刑標準，容易導(dǎo)致法官裁量刑罰的不平衡，我國刑法典沒有采用這種法定刑形式。 ? 相對確定的法定刑，是指在條文中對某種犯罪規(guī)定一定的刑種和量刑幅度。 ? 這種形式的法定刑既有刑罰的限度，又有一定的自由裁量余地，便于法官在保證司法統(tǒng)一的基礎(chǔ)上，根據(jù)犯罪的危害程度和犯罪人的具體情況，在法定刑范圍內(nèi)選擇適當?shù)男塘P，有利于實現(xiàn)刑罰的目的，因而被世界各國刑法普遍采用。 我國刑法典分則絕大多數(shù)條文也是采用了相對確定的法定刑 ? (一 )分則條文僅規(guī)定法定刑的最高限度，其最低限度則取決于刑法典總則的有關(guān)規(guī)定。 例如 ,刑法典第 253條規(guī)定：“郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報的，處二年以下有期徒刑或者拘役?！苯Y(jié)合總則關(guān)于拘役的最低期限為 1個月的規(guī)定，該罪的法定刑最高限為 2年有期徒刑 ,最低限為 1個月拘役。 規(guī)定法定刑的最低限度 ? (二 )分則條文僅規(guī)定法定刑的最低限度，其最高限度則取決于刑法典總則的有關(guān)規(guī)定 。 ? 例如，刑法典第 430條規(guī)定，犯軍人叛逃罪，情節(jié)嚴重的，處 5年以上有期徒刑。結(jié)合總則關(guān)于有期徒刑最高期限為 15年的規(guī)定，該法定刑為 5年以上 15年以下有期徒刑。 規(guī)定法定刑的最高限度與最低限度 ? (三 )分則條文同時規(guī)定法定刑的最高限度與最低限度。 ? 例如，刑法典第 116條規(guī)定 ,破壞交通工具，尚未造成嚴重后果的 ,處 3年以上 10年以下有期徒刑。 規(guī)定兩種以上主刑或者規(guī)定兩種以上主刑同時規(guī)定附加刑 ? (四 )分則條文規(guī)定兩種以上主刑或者規(guī)定兩種以上主刑同時規(guī)定附加刑。 ? 如刑法典第 261條規(guī)定，犯遺棄罪的，處 5年以下有期徒刑、拘役或者管制。刑法典第 354條規(guī)定，容留他人吸食、注射毒品的，處 3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。 ? 這種形式的法定刑也稱為選擇性法定刑。法官可以根據(jù)具體情況從中選擇應(yīng)適用的刑種。 規(guī)定援引性的法定刑 ? (五 )分則條文規(guī)定援引性的法定刑。即條文規(guī)定某些犯罪必須援引其他條款的法定刑處罰。 ? 例如，刑法典第 386條規(guī)定：“對犯受賄罪的 ,根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第 383條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰?！? 浮動法定刑？ ? 浮動法定刑，也稱浮動刑、機動刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定，而是根據(jù)一定的標準升降不居，處于一種相對不確定的游移狀態(tài)。 ? 如刑法第 227條規(guī)定，對犯倒賣車票、船票罪的，并處或單處票證價額 1倍以上 5倍以下罰金。 浮動法定刑具有以下特點： ? (1)只見之于罰金刑 ，這顯然是因為罰金刑的數(shù)額可以根據(jù)刑法規(guī)定的某種事實標準予以確定的緣故。 ? (2)只適用于經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪，對其他犯罪難以甚至不可能規(guī)定浮動法定刑。 ? (3)刑罰 (罰金 )的具體幅度 (數(shù)量 )要根據(jù)案件的一定事實確定。這是浮動法定刑與相對確定法定刑的區(qū)別。在刑法規(guī)定相對確定的法定刑時，不管案件發(fā)生與否，人們可以事先得知刑罰的具體幅度；而刑法規(guī)定浮動法定刑時，只有查清了刑法規(guī)定的特定事實，才能得知刑罰的具體幅度。 不同、也屬于相對確定的法定刑 ? 浮動法定刑不同于相對確定的法定刑。也必須肯定的是，浮動法定刑與相對確定的法定刑，在既限制司法權(quán)力、又允許司法機關(guān)根據(jù)案件的具體情況進行一定的自由裁量這一實質(zhì)上，則是相同的。 ? 又由于浮動法定刑中的浮動的幅度是相對確定的，在此意義上，也可以認為浮動法定刑屬于相對確定的法定刑 第四節(jié) 法條競合 ? 一、法條競合的概念和類型 法條競合，是指一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個具有包容關(guān)系的具體犯罪條文，依法只適用其中一個法條定罪量刑的情況。 ? 例如，軍人故意泄露國家軍事機密的行為 ,同時觸犯了刑法典第 398條的故意泄露國家秘密罪和第 432條的故意泄露軍事秘密罪的規(guī)定 ,但由于行為人是基于一個罪過，實施一種犯罪行為，實質(zhì)上構(gòu)成的是一個犯罪，所以依法只適用第 432條定罪量刑。 ? 法條競合是刑法分則規(guī)范中不可避免的現(xiàn)象，是刑法分則條文錯綜復(fù)雜的規(guī)定所造成的。 ? 在理論上了解和研究法條競合問題，對于正確理解某些具體犯罪條文之間的關(guān)系和立法原意，從而正確定罪量刑 ,具有重要意義。 法條競合主要表現(xiàn)為以下幾種： ? (一 )因犯罪主體形成的法條競合 ? 如軍人戰(zhàn)時造謠惑眾 ,動搖軍心的行為，同時觸犯了刑法典第 433條的戰(zhàn)時造謠惑眾罪和第 378條的戰(zhàn)時造謠擾亂軍心罪的規(guī)定。 (二 )因犯罪對象形成的法條競合 如行為人盜伐林木的行為，同時觸犯了刑法典第 345條第 1款的盜伐林木罪和第 264條的盜竊罪的規(guī)定。 ? (三 )因犯罪目的形成的法條競合 如以牟利為目的傳播淫穢物品的行為 ,同時觸犯了刑法典第 363條第 1款的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪和第 364條第１款的傳播淫穢物品罪的規(guī)定。 ? (四 )因犯罪手段形成的法條競合 如以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同，騙取財物的行為，同時觸犯了刑法典第 224條的合同詐騙罪和第 266條的詐騙罪的規(guī)定。 ? (五 )因危害結(jié)果形成的法條競合 如虐待被監(jiān)管人致人傷殘的行為 ,同時觸犯了刑法典第 248條的虐待被監(jiān)管人罪和第 234條的故意傷害罪的規(guī)定。 (六 )同時因手段、對象等形成的法條競合 如采用編造引進資金、項目等虛假理由的手段詐騙貸款的行為，同時觸犯了刑法典第 193條的貸款詐騙和第 266條的詐騙罪的規(guī)定。 二、法條競合適用法律的原則 ? 法條競合時，數(shù)法條的犯罪構(gòu)成內(nèi)容之間具有包容與被包容的關(guān)系。 ? 而這種關(guān)系實質(zhì)上是普通法條與特別法條的關(guān)系。普通法條是在一般情況下普遍適用的法條。特別法條是在普通法條基礎(chǔ)上，附加某些特殊條件，在特別情況下適用的法條。 法條競合即一個犯罪行為同時觸犯普通法條和特別法條時適用以下原則： (一 )在通常情況下，采取特別法優(yōu)于普通法的原則，適用特別法條。 ? 因為立法者在普通法條之外設(shè)立特別法條，是為了對特定犯罪處以特定的刑罰或者因為某種犯罪特別突出而作出特別規(guī)定，所以，犯罪行為符合特別法條時，應(yīng)適用特別法條而排斥普通法條。 ? 否則就失去了設(shè)立特別法條的意義。 (二 )在特殊情況下，采取重法優(yōu)于輕法的原則，適用法定刑重的法條。 ? 所謂特殊情況，一般是指法律明文規(guī)定按處刑較重的條款定罪處罰或者適用特別法條不能很好地體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則的情況。 ? 例如，刑法典第 149條第 2款規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第 141條至第 148條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第 140條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰 .” ? 刑法典第 140條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，第 141條至 148條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標準的食品等特定偽劣產(chǎn)品的犯罪。 ? 因此 ,第 140條屬于普通法條，而第 141條至 148條屬于特別法條。 ? 在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為既符合普通法條又符合特別法條的規(guī)定時，原則上依照特別法條的規(guī)定定罪量刑，但如果普通法條處罰較重時，就應(yīng)當按照普通法條的規(guī)定定罪量刑。 思考題： ? 1．刑法各論與刑法總論的關(guān)系是什么？ 2．什么是刑法分則體系？我國刑法分則體系具有哪些特點？ 3．什么是罪狀？罪狀有哪些種類？ 4．什么是法定刑？法定刑有哪些種類？ ? 法條競合及適用法律的原則？