【正文】 ，它不能依賴于要約人或受要 約人的后繼行為（如“我方的承諾須經你方最后同意”、“在此我方接受你方備忘錄中規(guī)定的合同條款，并在以后兩周內提請我方董事會同意”）。最后，所謂的“承諾”不得與要約的條款有差異，或至少是未對條款做實質性修改（見第２．１１條）。 ２．以行為承諾 假若要約人對承諾方式沒有特定要求，“同意”既可以明確的聲明表示，也可由受要約人的行為來推斷。本條第一款沒有規(guī)定該種行為的模式，但通常是指履行的行為，諸如預付價款、裝運貨物或在工地上開始工作等。 ３．緘默或不行為 本條第一款規(guī)定：“緘默或不行 為本身不構成承諾”，這就明確了不能僅由受要約人的緘默或不行為而推斷受要約人同意要約。如果雙方當事人自己同意緘默構成要約，或是當事人間在該問題上有習慣做法或慣例，則是另一回事。但在沒有得到受要約人答復的情況下，僅由要約人在其要約中單方面聲稱該要約將被承諾是不夠的。因為是要約人主動建議訂立合同，所以受要約人對要約既有承諾或不承諾的自由，也有不予理會的自由。 舉例： １．Ａ和Ｂ之間的供酒合同１２月３１日到期，Ａ要求Ｂ提出續(xù)展合同的條件。Ｂ在其要約中規(guī)定“最晚在１１月底以前，如果我方未收到你方的答復 ，我方將推定你方同意按上述條件續(xù)展合同”。Ａ發(fā)現Ｂ所建議的條件均不可接受，因此未予答復。這樣，當事人間未能達成新的合同，先前的合同到期失效。 ２．在一項長期供酒協(xié)議中，Ｂ慣常接受Ａ的訂單不需要明確表示承諾。１１月１５日，Ａ為準備新年向Ｂ訂一大批貨。Ｂ既沒有答復，也沒有按要求的時間發(fā)貨。此時Ｂ違約了，因為根據當事人間業(yè)已建立的習慣做法，Ｂ的緘默視同對Ａ的訂單的 18 承諾。 ４．承諾生效的時間 根據本條第二款，對一項要約的承諾在同意的表示送達要約人時生效〔見第１．９條（２）款〕?！八瓦_”的定義 參見第１．９條（３）款。認可“送達原則”優(yōu)先于“投郵原則”的理由在于：由受要約人承擔傳遞的風險比由要約人承擔更合理，因為是由前者選擇通訊方式，他知道該方式是否容易出現特別的風險或延誤，他應能采取最有效的措施以確保承諾送達目的地。 作為一項規(guī)則，僅以行為表示的承諾只在承諾的通知送達要約人時生效。但應指出的是，只有在這種行為本身起不到在一段合理的期間內告知要約人已承諾的作用的情況下，受要約人才有必要發(fā)出關于這種行為已發(fā)生承諾效力的特別通知。在所有的其他情況下，例如支付價款、以航空或其他快捷的運輸方式發(fā)貨 等行為，只要銀行或承運人通知要約人款項已匯出或貨物已裝運，則受要約人的行為足以構成有效的承諾。 第三款所設定的情況是第二款一般規(guī)則的一種例外，即“根據要約本身，或依當事人間業(yè)已建立的習慣做法或依慣例，受要約人可以通過為某種行為表示同意，而無須向要約人發(fā)出通知”。這種情況下，無論要約人是否得到了及時的通知，承諾于該行為做出時生效。 舉例： ３．為建立一個數據庫，Ａ要求Ｂ擬出一份專門的計劃。在未給Ａ發(fā)出承諾通知的情況下，Ｂ開始草擬計劃，并在完成后要求Ａ根據要約中所開列的條件付款。此時，Ｂ 無權要求付款，因為Ｂ從未通知Ａ，他對要約的所謂“承諾”沒有生效。 ４．情況和例３基本一致，所不同的是，Ａ在其要約中通知Ｂ隨后兩周Ａ不在。如果Ｂ有意承諾該要約，為節(jié)省時間，他應立即著手草擬計劃。一旦Ｂ開始起草，合同即告成立，即便Ｂ未能將承諾立即通知Ａ或是延遲通知Ａ。 本條與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第１８條第一款、第二款的第一部分及第三款的內容一致。 第２．７條 （承諾的時間） 要約必須在要約人規(guī)定的時間內承諾；或者如果未規(guī)定時間，應在考慮了交易的具體情況，包括要約人所使 用的通訊方法的快捷程度的一段合理的時間內做出承諾。對口頭要約必須立即做出承諾，除非情況另有表明。 注釋： 對于承諾要約的期限，本條的規(guī)定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第１８條第２款的第２部分是一致的，即對口頭要約和書面要約加以了區(qū)別。對口頭要約必須立即承諾，除非情況有別。而對書面要約，則要看要約是否規(guī)定了承諾的確定期限，如果規(guī)定了確定的期限，則必須在該期限內承諾要約；在其他情況下，承諾要約的表示必須在考慮了具體的情況，包括要約人所使用的通訊方式的快捷程度的合理期限內送達要約人。 有一點很重 要，本條規(guī)定的規(guī)則也適用第２．６條（３）款規(guī)定的情況，即受要約人可以通過做出某一行為來表示同意，而無須通知要約人。在這些情況下，該行為必須在規(guī)定期限內完成。 確定要約人所規(guī)定期限的起算點和計算該規(guī)定期限內節(jié)假日的方法見第２．８條；有關逾期承諾和傳遞延遲的情況見第２．９條。 第２．８條 （規(guī)定期限內的承諾） （１）要約人在電報或信件內規(guī)定的期間，應從電報被交發(fā)的時刻或從信件中載 19 明的發(fā)信日期起算。如信上未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期起算。要約人以快速通訊方法規(guī)定的承諾期間，從要約送 達受要約人時起算。 （２）在計算承諾期間時，此期間內的正式假日或非營業(yè)日應計算在內。但是，如果承諾通知在承諾期間的最后一天未能送達要約人地址，因為該天在要約人營業(yè)地是正式假日或非營業(yè)日，則承諾期間應順延至下一個營業(yè)日。 注釋： 要約人可以規(guī)定受要約人承諾要約的最后期限。只要規(guī)定了準確的日期（例：“如你方愿意承諾我方要約，請不要遲于３月１日做出承諾”），就不會發(fā)生特別的問題。另一方面，如果要約人僅規(guī)定了期限（例：“你方可在１０天內承諾本要約”），那么期限何時起算，期間節(jié)假日如何計算，或期限何時 屆滿，這些方面都可能發(fā)生問題。本條的規(guī)定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第２０條的規(guī)定一致，意在對要約未確定的這些問題做出答復。 第２．９條 （逾期承諾與傳遞延遲） （１）逾期承諾仍應具有承諾的效力，如果要約人毫不延遲地告知受要約人該承諾具有效力或就該承諾的效力發(fā)出通知。 （２）如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明它是在如果傳遞正常即能及時被送達要約人的情況下發(fā)出的，則該逾期的承諾仍具有承諾的效力，除非要約人毫不延遲地通知受要約人此要約已經失效。 注釋： １．逾期承諾通 常無效 根據第２．７條規(guī)定的原則，承諾在要約人規(guī)定的時間內送達要約人時生效，如未規(guī)定時間，則須在合理的時間內送達。這就意味著，作為一項規(guī)則，承諾逾期送達要約人則無效，且要約人可以不予理會。 ２．要約人仍可“接受”逾期承諾 本條第一款的規(guī)定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第２１條一致，要約人仍可認為一項逾期承諾的送達是及時的，且認定其為有效承諾，如果要約人“毫不延遲地告知受要約人該承諾有效或就此做出通知”。如果要約人接受逾期承諾，則在一項逾期的承諾送達要約人時，而不是在要約人通知受要約 人其認為該逾期承諾有效時，合同視為成立。 舉例： １．Ａ指定３月３１日為承諾其要約的最后期限。Ｂ的承諾于４月３日送達Ａ。Ａ仍然對該合同有興趣，愿意“接受”Ｂ的逾期承諾，并且立即通知了Ｂ。雖然該通知是在４月５日才送達Ｂ，但合同于４月３日成立。 ３．承諾因傳遞延遲而逾期 只要承諾是因受要約人未及時發(fā)送而逾期，一般認定其無效，除非要約人有明確相反的表示。如受要約人已及時答復，只是因為不可預料的傳遞延遲導致承諾逾期送達要約人，情況則不一樣。在這種情況下，受要約人對能夠及時送達承諾的信 賴應該得到保護，其結果是逾期的承諾視為有效，除非要約人毫不延遲地拒絕。本條第二款所要求的唯一條件是，載有逾期承諾的信件或其他書面文件可以表明其傳遞正常，能夠及時送達要約人。 舉例： ２．與例１的情況基本一樣，所不同的是Ｂ知道信件經由航空傳遞到Ａ需要３天時間，Ｂ于３月２５日發(fā)出了載有承諾的信件。由于Ａ的國家郵政部門罷工，信封上蓋有郵寄日期的信件４月３日才到。Ｂ的承諾雖然逾期了，但仍有效，除非Ａ毫不延 20 遲地拒絕。 第２．１０條 （承諾的撤回） 承諾可以撤回，只要撤回通知在承諾本應 生效之前或同時送達要約人。 注釋： 對于承諾的撤回，本條規(guī)定了與第２．３條“要約的撤回”相同的原則，即受要約人可以改變其想法并撤回承諾，只要撤回通知在承諾之前或同時送達要約人。 應該指出的是，一旦受要約人發(fā)出了承諾，要約人將受其要約的約束，且再也不得改變主意〔見第２．４條（１）款〕。緊接著，承諾通知一經送達要約人，受要約人也隨即失去了選擇的自由。 本條的規(guī)定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第２２條一致。 第２．１１條 （變更的承諾） （１）對要約意在表示承諾但載有添 加、限制或其他變更的答復，即為對要約的拒絕，并構成反要約。 （２）但是，對要約意在表示承諾但載有添加或不同條件的答復，如果所載的添加或不同條件沒有實質性地改變要約的條件，那么，除非要約人毫不延遲地表示拒絕這些不符，則此答復仍構成承諾。如果要約人不做出拒絕，則合同的條款應以該項要約的條款以及承諾通知中所載有的變更為準。 注釋： １．變更的承諾一般視為反要約 在商事交易中常常出現這種情況，受要約人向要約人表示有意承諾要約（“承接訂單”），但在其聲明中包含了添加條款或是與要約不同的內容。本 條第一款規(guī)定，作為一項規(guī)則，這種承諾視為對要約的拒絕，并構成受要約人的反要約，要約人對此可以用明示或默示（如某一行為）的方式接受或不接受。 ２．未改變承諾性質的變更 承諾必須與要約完全一致，這一原則表明要約和承諾之間即便只存在不重要的差異，也使任何一方當事人都可就此對合同的成立提出質疑。為了避免這種結果，本條第２款對第１款中的一般規(guī)則規(guī)定了一種例外，即如果承諾中包含的添加或變更條款沒有對要約做“實質性”的改變，則合同按已變更后的內容成立，除非要約人毫不延遲地拒絕。 什么能構成“實質性 ”變更？對此無法抽象確定，必須視每一交易的具體情況而定。如果添加條款或差異條款的內容涉及價格或支付方式、非金錢債務的履行地點和時間、一方當事人對其他人承擔責任的限度或爭議的解決等問題，則通常（但不是必然）構成對要約的實質性變更。對此問題應予考慮的一個重要因素是，變更條款或差異條款在有關的貿易領域中須是常用的，而不能出乎要約人的意料之外。 舉例： １．Ａ向Ｂ訂購一臺機器，準備在其房屋基地上調試。在接受訂單時，Ｂ聲明接受要約的條款，但增加了Ｂ希望參加調試機器的條款。該添加條款不是對要約的“實質性 ”變更，因此它將作為合同內容的一部分，除非Ａ毫不延遲地拒絕。 ２．基本情況與例１相同，不同的是在對訂單的承諾中，Ｂ添加了仲裁條款。這一條款構成了對要約的“實質性”變更，其結果是Ｂ的這種意在接受的承諾構成反要約。 ３．Ａ向Ｂ訂購一定數量的小麥。在接受訂單時，Ｂ增加了一項仲裁條款，該條款是相關商品交易中的標準做法。因為Ａ對這種條款不會感到意外，因此它不是對要約的“實質性”變更。除非Ａ毫不延遲地拒絕，否則該仲裁條款將作為合同的一部分。 21 第２．１２條 （書面確認） 在合同訂立后一段 合理時間內發(fā)出的意在確認合同的書面文件，如果載有添加或不同的條款，除非這些添加或不同條款實質性地變更了合同，或者接受方毫不延遲地拒絕了這些不符，則這些條款應構成合同的一個組成部分。 注釋： １．“書面確認” 本條要解決的是這樣一種情況：基于當事人對協(xié)議必要條款的口頭協(xié)商或書面交流，合同已經成立。后來，一方當事人給另一方發(fā)去一份文件，僅想確認已經達成一致的內容，但實際上其中含有添加條款或是與當事人先前已達成的條款不一致的內容。理論上，這種情況與第２．１１條設定的情況顯然不同，在第２．１１條中合 同還沒有成立，且變更條款包含在受要約人的意欲承諾中。但是在實踐中要區(qū)別這兩種情況雖然并非不可能，但卻很困難，因此本條對于書面確認中含有的變更條款采用了與第２．１１條相同的解決方法。換句話說，正如對訂單的接受含有的變更條款一樣，書面確認中所含有的添加條款或與當事人先前的商定不一致的條款，只要是沒有“實質性”地改變協(xié)議，且接受方沒有毫不延遲地拒絕，則應成為合同的一部分。 本條并沒有說明書面確認中的新條款哪種情況下是屬于“實質性”地改變了先前的協(xié)議，對此只能根據每一個具體案情去分析、確定。另一方面，若當事 人發(fā)出書面確認是明確地邀請對方及時做出承諾回復，則本條顯然不適用。在這種情況下，書面確認是否含有變更、變更是否是“實質性”的并不重要，因為若要訂立合同，則無論如何該書面確認必須得到接受方明確的承諾。 舉例： １．Ａ通過電話向Ｂ訂購一臺機器，Ｂ承諾了。第二天，Ａ收到了Ｂ的一封信，確認他們的口頭協(xié)議，但同時提出希望參加在Ａ的工地進行調試機器。該添加條款并未對當事人之間先前的協(xié)議構成“實質性”變更，因而應成為合同的一部分，除非Ａ毫不延遲地拒絕。 ２．基本情況與例１一樣，不同的是Ｂ的書面確認 中增加了仲裁條款。除非情況另有表明，這種條款構成了對當事人之間先前協(xié)議的“實質性”變更，因此不應成為合同的一部分。 ３．Ａ通過電傳訂購一定數量的小麥，Ｂ立即以電傳承諾了。同一天的晚些時候，Ｂ給Ａ發(fā)了一封信件，確認他們已達成的條款，但Ｂ