【導讀】股東大會是董事會的上級單位？錄中簽字就沒有責任？陸家豪，真的很無辜嗎？由“股東大會中心主義”向“董事會中心主義”轉(zhuǎn)。股東人數(shù)眾多、受限制的所有權等現(xiàn)代企業(yè)制度的。基本特點，使董事會成為上市公司的控制權的核心?！豆痉ā返?12條規(guī)定了董事會的10項職權，可分為三類：。工作，執(zhí)行股東大會決議。虧損方案，制訂增加或者減少注冊資本及發(fā)行公司債券的方案，擬訂合并、分立、解散方案?！渡鲜泄菊鲁讨敢返?4條又進一步細化了董事會的職權，司的事務進行執(zhí)行；年齡限制70歲：1948年英國公司法，適用范圍，董事候選人的提名。在會議結束時即視為當選，并應立即就任。董事應和公司簽訂聘任合同。辭職因法定原因未生效時，董事仍然負有法定義務。由于虛擬人格的公司作為前提，所以董事的法律地位，

　　

【正文】 司法》 215條：違反競業(yè)禁止義務的責任 ?《證券法》 42條：買賣股票的短線收入歸公司 ?《證券法》 63條：虛假陳述致使投資遭受損失的賠償責任，即股東訴訟機制 ?違反《股票上市規(guī)則》的處分 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 53 虛假陳述 案件相關規(guī)定 ?20xx年 1月最高人民法院頒布《關于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》；20xx年 1月頒布《關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》。 ?信息披露義務人違反法律規(guī)定，進行虛假陳述并致使證券市場投資人其遭受損失的，受害人可以向人民法院提起民事賠償。 ?規(guī)定中所稱的證券市場，是指發(fā)行人向社會公開募集股份的發(fā)行市場，通過證券交易所報價系統(tǒng)進行證券交易的市場，證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓市場以及國家批準設立的其他證券市場。在國家批準設立的證券市場以外進行的交易以及在國家批準設立的證券市場上通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行的交易不適用此規(guī)定。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 54 虛假陳述證券民事賠償案件的被告可以包括： ?發(fā)起人、控股股東等實際控制人； ?發(fā)行人或者上市公司； ?證券承銷商； ?證券上市推薦人； ?會計師事務所、律師事務所、資產(chǎn)評估機構等專業(yè)中介服務機構； ?述（二）、（三）、（四）項所涉單位中負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員以及（五）項中直接責任人； ?其他作出虛假陳述的機構或者自然人。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 55 訴訟時效的計算 ?訴訟時效期間從證監(jiān)會或其派出機構、財政部、其他行政機關以及有權作出行政處罰的機構公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日或虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認定有罪的，作出刑事判決生效之日開始計算 ?因同一虛假陳述行為，對不同虛假陳述行為人作出兩個以上行政處罰；或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，以最先作出的行政處罰決定公告之日或者作出的刑事判決生效之日，為訴訟時效起算之日。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 56 虛假陳述的定義 ?虛假陳述包括虛假記載、誤導性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息等。 ?虛假記載是指信息披露義務人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。 ?誤導性陳述是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影響的陳述。 ?重大遺漏是指信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載。 ?不正當披露是指信息披露義務人未在適當期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應當披露的信息。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 57 企業(yè) 企業(yè)企業(yè)企業(yè)S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 58 訴訟方式的選擇 ?訴訟方式：原告可以選擇單獨訴訟或者共同訴訟 ，不能采用集團訴訟方式。 ?法院有權合并共同訴訟。 ?共同訴訟的原告人數(shù)應當在開庭審理前確定。原告人數(shù)眾多的可以推選二至五名訴訟代表人，每名訴訟代表人可以委托一至二名訴訟代理人 ?法院在判決主文中對賠償總額作出判決，并將每個原告的姓名、應獲得賠償金額等列表附于民事判決書后。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 59 虛假陳述行為侵權的判斷標準 ?判斷虛假陳述是否侵權有四個條件：即當事人行為的違法性、當事人有過錯、受害人有損害后果、當事人過錯行為與受害人的損失存在因果關系。 ?前兩個標準是否符合很容易判斷，關鍵是后兩個標準。 ?舉證責任方面還是應該由受害人即原告來舉證由法院認定。 ?投資人需要證明存在哪些損失，損失多少；然后證明被告的侵權行為與原告的損失之間存在因果關系。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 60 ? 在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券； ? 在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資； ? 明知虛假陳述存在而進行的投資； ? 損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所導致； ? 屬于惡意投資、操縱證券價格的。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 61 附：高院通知出臺后的訴訟風潮 ?20xx年高院的通知出臺后，深滬兩市有銀廣夏、大慶聯(lián)誼、中集集團、 ST同達、華立控股、西安飲食、嘉寶實業(yè)、西藏圣地、山東海龍、 ST天頤、 PT東海、ST張家界、圣方科技、 PT鄭百文、 ST九州、渤海集團、金路集團等 17家上市公司符合起訴條件。 ?20xx年 1月 24日哈爾濱市中級人民法院受理大慶聯(lián)誼民事侵權索賠案；上海市第二中級人民法院受理嘉寶實業(yè)索賠案。 ?大慶聯(lián)誼案中三位受害者索賠標的為 20萬元人民幣，涉及被告共有 15個，其中法人被告三個，自然人被告 12個大多為公司董事或其他高管人員。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 62 董事可能承擔的刑事責任 ?《刑法》第三章第三節(jié) :158—168條 虛報注冊資本罪，虛假出資、抽逃出資罪，欺詐發(fā)行股票、債券罪，提供虛假財務報告罪，妨害清算罪，公司、企業(yè)人員受賄罪，對公司、企業(yè)人員行賄罪，非法經(jīng)營同類企業(yè)罪，為親友非法牟利罪，簽訂、履行合同失職被騙罪，徇私舞弊造成破產(chǎn)虧損罪。 ?《刑法》第三章的四節(jié)： 179—182條 擅自發(fā)行股票和債券罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，編造并傳播證券、期貨虛假信息罪，誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，操縱證券、期貨交易價格罪共 16項罪。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 63 附：中美董事法律責任的簡單比較 ?中國：對于募集資金活動中的重大虛假信息披露者，可判 5年以下徒刑或拘役；提供嚴重虛假的財務報告的責任人，處 3年以下徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上 20萬元以下罰金等。 ?美國《薩班斯 —奧克斯萊法》中規(guī)定，上市公司若沒有公允披露公司的經(jīng)營和財務狀況，可 對責任人處以 500萬美元以下的罰款和 20年以下的監(jiān)禁 ； 試圖篡改、破壞、隱瞞公司文件以妨礙政府對信息披露調(diào)查的責任人，數(shù)罪并罰 。 ?美國董事和高管人員承擔的法律責任明顯高于中國的相應規(guī)定。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 64 附：董事應當知曉的法規(guī)及相關規(guī)定 ?法律：《公司法》（重點）、《證券法》、《刑法》的相關條款， 《關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》 ?行政法規(guī)：《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（有效）。 ?部門規(guī)章： ?一般規(guī)定：上市公司檢查辦法、禁止證券欺詐行為暫行辦法、上市公司董事長談話制度； ?公司治理：上市公司治理準則、獨立董事指導意見、股東大會規(guī)范意見、上市公司章程指引、關于上市公司高管人員兼職的通知、關于上市公司為他人擔保的通知； ?信息披露：各種編報規(guī)則； ?關于并購監(jiān)管 收購管理辦法； ?股票上市規(guī)則和交易所的各種通知。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 65 歡迎探討與指正！謝 謝 ！ 聯(lián)系方式：深交所公司管理部 鄒雄 Tel:075525918125 EMail: