【正文】 。 公司雇員：同其它雇員享受權利與接受保護。 ? 我國的規(guī)定：《公司法》沒有明文規(guī)定董事在公司中的法律地位。 ? 我國公司董事由股東大會選舉產生，董事和董事會被授予廣泛的管理公司事務和財產的職權，同時對公司負有法定義務。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 16 三、董事的基本誠信義務 ?董事的基本誠信義務的簡介 ?忠實義務 ?忠實義務的具體內容 ?注意義務 ?注意義務的具體內容 ?履行注意義務的判斷 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 17 董事的基本誠信義務 ? 董事對公司負有基本誠信義務（ fiduciary duty)。 誠信義務分為兩類： －－忠實義務（ Duty of loyalty） (誠實信用，對 “道德 ” 的要求 ) －－注意義務（ Duty of care） (勤勉盡責，對 “ 稱職 ”的要求 ) ?董事只對公司負有義務，代表的是公司的整體利益，而不是個別或部分股東的利益。 ?董事的基本義務的構架主要來源于成熟市場國家經濟實踐與司法實踐，特別是司法實踐對董事的基本義務的分析 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 18 董事的忠實義務 ? 董事基于公司的受信托人，必須以最大的善意作為自己的出發(fā)點。所以忠實義務是一種以信任、信賴和依賴為前提和基礎的義務。 ?一般要求：董事一旦承諾作為董事，則必須時刻為公司利益著想，不得利用其職位而獲取不當利益。 ?與注意義務相比，忠實義務是一種嚴格的責任，不以董事有過失為必要，董事只要在客觀上取得了個人利益，則要承擔返還所取得利益于公司的法律責任。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 19 忠實義務的主要內容 ? 不得因自己的身份而受非正當收益 ? 作為代理人，不得收受賄賂、某種秘密利益或所允諾的其他好處，不得 擅自越權處理公司的財產；作為受托人，不得侵占公司的財產。 ? 有利害關系的交易 ——董事薪酬過高、向公司貸款等 ——自我交易、關聯(lián)交易程序（公司法 61條、章程指引 83條，上市規(guī)則第十章） ? 禁止篡奪公司機會（章程指引第 80條） ? 競業(yè)禁止（公司法 61條） ? 內幕交易（證券法、上市規(guī)則 ） ? 保密義務（公司法 62條、章程指引 80條） ? 披露義務：披露董事薪酬和持股狀況等（上市規(guī)則） S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 20 董事的注意義務 ? 勤勉盡責義務即公司董事在執(zhí)行其職務時保持應有的關注和勤勉， “ 以一個合理的謹慎的人在相似情形下所應表現(xiàn)的謹慎、勤勉和技能為其所應為的行為 ” ，成為所謂的善良管理人 ? 董事有義務對公司履行其作為董事的職責，履行義務必須是誠信的，行為方式必須是他合理地相信為了公司的最佳利益并盡普通謹慎之人在類似的地位和情況下所應有的合理注意。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 21 注意義務的具體表現(xiàn) ?積極參加培訓，熟悉法律法規(guī)和商業(yè)規(guī)則，掌握作為董事應具備的知識；《治理準則三十七條》 ?出席董事會，以正常合理的謹慎態(tài)度勤勉行事并對所議事項表達明確意見；《治理準則三十五條》 ?行使詢問權和調查權，并進行適當?shù)暮侠響岩桑ㄌ貏e對獨立董事，或非執(zhí)行董事）； ?在實際工作中： ——避免不作為：應為而不為，未履行責任（包括故意、過失或疏忽） ——避免不當作為：不應為而為，濫用職權 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 22 履行注意義務判斷 ? 董事勤勉盡責義務標準趨于客觀化， “ 董事必須具備人們可以合理期待于履行同樣職能之人的一般知識、技巧和經驗。 ” 包含兩層含義： 董事不得以其對公司實際業(yè)務的不知曉作為抗辯 董事不得以其實際知識、技能和經驗的與客觀標準存在的差異而推卸責任 ? 商事判斷原則，對注意義務的判斷的運用 董事如果被授權采取某項行動，行動時是本著善意并已盡適當注意，那么即使這種行為給公司造成了損害，董事已無需承擔責任。（在美國，董事可授引 “ 商業(yè)判斷原則 ” 豁免其責任。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 23 ? 陸家豪事件 1995年 1月至 20xx年擔任鄭百文第三、四屆董事 20xx年證監(jiān)會做出處罰決定，處以 10萬元罰款 陸提出行政復議， 20xx年 3月 4日，證監(jiān)會做出維持原處罰決定的行政復議決定 4月 21日，陸將證監(jiān)會告上法庭 ? 未能履行勤勉盡責義務的判定依據(jù) ——董事存在疏忽過失 ——公司與股東受到損失 ——過失與損失之間存在因果關系 — 未盡勤勉盡責義務 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 24 ? 陸家豪辯稱： ——沒有參加會議、未見財務報表、不應對公司虛假上市承擔董事責任 ? 證監(jiān)會答辯： ——上市前已是董事，應按照相關法規(guī)的規(guī)定和董事會在《上市公告書》中的承諾，對公司上市之時披露的全部信息的真實性、準確性和完整性負責 ——雖然沒參加審議上市材料會議，但對決議內容和《上市公告書》從未表示異議 ——參加了包括審議 1995 至 97年報的董事會會議、委托他人參加了審議公司 1998年報的董事會議。均未提出反對或保留意見。 ——根據(jù)該公司章程， “ 董事應認真閱讀上市公司的各項商務、財務報告，及時了解公司業(yè)務經營管理情況 ” 失職，不能免責 追究董事勤勉盡責義務的典型案例 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 25 附 1：現(xiàn)行規(guī)則的相關規(guī)定一覽表 忠實義務 注意義務 積極參加培訓 ，熟悉法律法規(guī)和商業(yè)規(guī)則 出席董事會 ，以正常合理的態(tài)度勤勉行事 。 公司法沒有直接規(guī)定； 治理準則 3335條 、 37條； 章程指引 81條作出了具體規(guī)定 。 禁止濫用公司資產 公司法 59條； 公司法 60條； 章程指引 83條 有利害關系的交易 章程指引 80條 競業(yè)禁止 公司法 61條 保密義務 公司法 62條； 章程指引 80條 禁止篡奪公司機會 章程指引 80條（ 7） 內幕交易 。 證券法 183條 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 26 附 2：股票上市規(guī)則的規(guī)定 ?董事的誠信勤勉義務（股票上市規(guī)則） ?原則上應當親自出席董事會，以正常合理的謹慎態(tài)度勤勉行事并對所議事項表達明確意見；因故不能親自出席董事會的，應當審慎地選擇受托人； ?認真閱讀上市公司的各項商務、財務報告和公共傳媒有關公司的報道，及時了解并持續(xù)關注公司業(yè)務經營管理狀況和公司已發(fā)生或可能發(fā)生的重大事件及其影響，及時向董事會報告公司經營活動中存在的問題，不得以不直接從事經營管理或者不知悉有關問題和情況為由推卸責任； ?履行社會公認的其他誠信和勤勉義務。 ?董事的誠信勤勉義務（加強社會公眾股東權益保護規(guī)定） ?獨立董事應當按時出席董事會會議，了解上市公司的生產經營和運作情況，主動調查、獲取做出決策所需要的情況和資料。 S h e n z h e n S t o c k