【正文】 義務(wù)； 欺詐； 不適為董事（ unfitness)； 非法交易和欺詐性交易。 ?董事的基本義務(wù)的構(gòu)架主要來(lái)源于成熟市場(chǎng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)實(shí)踐與司法實(shí)踐，特別是司法實(shí)踐對(duì)董事的基本義務(wù)的分析 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 18 董事的忠實(shí)義務(wù) ? 董事基于公司的受信托人，必須以最大的善意作為自己的出發(fā)點(diǎn)。 ?董事的誠(chéng)信勤勉義務(wù)（加強(qiáng)社會(huì)公眾股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定） ?獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。 解析： —— 根據(jù)規(guī)則董事會(huì)只能進(jìn)行對(duì)股東提議程序性與關(guān)聯(lián)性的審核，該董事會(huì)實(shí)際上是對(duì)股東的提案進(jìn)行了實(shí)質(zhì)審核，違反《股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》。 ? 董事會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易表決時(shí) ， 關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 48 如何向證券交易所申請(qǐng)免責(zé) ?董事申請(qǐng)免責(zé)機(jī)會(huì) ?對(duì)涉及批評(píng)與公開譴責(zé)的董事都有權(quán)力在交易所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)申請(qǐng)免責(zé)，免責(zé)的機(jī)會(huì)只有一次，未提出免責(zé)申請(qǐng)的，視同對(duì)處罰無(wú)異議 ?免責(zé)的條件 ?公司法的法定免責(zé)條件：董事會(huì)決議違反法律、法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。 ?誤導(dǎo)性陳述是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過(guò)媒體，作出使投資人對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷并產(chǎn)生重大影響的陳述。 ?《刑法》第三章的四節(jié)： 179—182條 擅自發(fā)行股票和債券罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，編造并傳播證券、期貨虛假信息罪，誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，操縱證券、期貨交易價(jià)格罪共 16項(xiàng)罪。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 61 附：高院通知出臺(tái)后的訴訟風(fēng)潮 ?20xx年高院的通知出臺(tái)后，深滬兩市有銀廣夏、大慶聯(lián)誼、中集集團(tuán)、 ST同達(dá)、華立控股、西安飲食、嘉寶實(shí)業(yè)、西藏圣地、山東海龍、 ST天頤、 PT東海、ST張家界、圣方科技、 PT鄭百文、 ST九州、渤海集團(tuán)、金路集團(tuán)等 17家上市公司符合起訴條件。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 54 虛假陳述證券民事賠償案件的被告可以包括： ?發(fā)起人、控股股東等實(shí)際控制人； ?發(fā)行人或者上市公司； ?證券承銷商； ?證券上市推薦人； ?會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)； ?述（二）、（三）、（四）項(xiàng)所涉單位中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員以及（五）項(xiàng)中直接責(zé)任人； ?其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或者自然人。 — 及時(shí)提供信息披露材料并公告 — 及時(shí)回復(fù)函詢 — 按時(shí)出席約見(jiàn) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 46 六、董事的法律責(zé)任 證券交易所的處罰 如何向交易所申請(qǐng)免責(zé) 行政責(zé)任 民事責(zé)任 刑事責(zé)任 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 47 證券交易所對(duì)信息披露違規(guī)的處分 ?交易所處分的依據(jù)：股票上市規(guī)則和董事的聲明與承諾。 —— 嚴(yán)重的虛假陳述，配合炒作，擾亂市場(chǎng)秩序。 解析： —— 董事的誠(chéng)信義務(wù)，董事應(yīng)按規(guī)定 認(rèn)真，按時(shí)組織好股東大會(huì)。 公司法沒(méi)有直接規(guī)定； 治理準(zhǔn)則 3335條 、 37條； 章程指引 81條作出了具體規(guī)定 。 ? 我國(guó)的規(guī)定：《公司法》沒(méi)有明文規(guī)定董事在公司中的法律地位。 ? 《 上市公司章程指引 》 第 94條又進(jìn)一步細(xì)化了董事會(huì)的職權(quán) ，共 16項(xiàng) 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 13 董事的產(chǎn)生 ? 董事候選人的提名 董事候選人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前作出書面承諾，同意接受提名，并承諾公開披露的董事候選人的資料真實(shí)、完整并保證當(dāng)選后切實(shí)履行董事職責(zé) 獨(dú)立董事候選人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表聲明 ? 股東大會(huì)表決：對(duì)審議董事選舉的提案，每一個(gè)董事候選人逐項(xiàng)進(jìn)行表決（普通投票制、累積投票制） ? 在會(huì)議結(jié)束時(shí)即視為當(dāng)選，并應(yīng)立即就任。所以忠實(shí)義務(wù)是一種以信任、信賴和依賴為前提和基礎(chǔ)的義務(wù)。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 27 董事的職權(quán)的理解 董事的一般職權(quán)概述 董事長(zhǎng)的職權(quán) 董事行使職權(quán)時(shí)存在問(wèn)題的案例 四、董事的職權(quán) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 28 董事的職權(quán)的理解 ? 為履行董事的義務(wù)必須賦予董事相應(yīng)的職權(quán) 。 ? 案例四：某公司第一大股東提出更換部分董事的議案，但是在股東大會(huì)上被董事會(huì)巧妙的一拆四進(jìn)行表決，導(dǎo)致雙方矛盾熱化。 ? 關(guān)聯(lián)董事的最新定義 ?獨(dú)立董事的事前同意 ， 且對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易必須發(fā)表意見(jiàn) 。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于公司記錄的，該董事免除責(zé)任。 ?重大遺漏是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)完全或者部分予以記載。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 63 附：中美董事法律責(zé)任的簡(jiǎn)單比較 ?中國(guó)：對(duì)于募集資金活動(dòng)中的重大虛假信息披露者，可判 5年以下徒刑或拘役；提供嚴(yán)重虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任人，處 3年以下徒刑或者拘役，并處或者單處2萬(wàn)元以上 20萬(wàn)元以下罰金等。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 60 ? 在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券； ? 在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資； ? 明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資； ? 損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致； ? 屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。在國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的證券市場(chǎng)以外進(jìn)行的交易以及在國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的證券市場(chǎng)上通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行的交易不適用此規(guī)定。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 45 接受監(jiān)管部門的監(jiān)督 ? 配合中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)的監(jiān)管工作； －配合巡檢 、 專項(xiàng)核查 、 稽查 — 按時(shí)出席約見(jiàn) — 及時(shí)反映問(wèn)題 按要求進(jìn)行整改 ? 配合證券交易所對(duì)信息披露的監(jiān)管 。 被交易所公開譴責(zé)并認(rèn)定其不適合擔(dān)任上市公司董事。上述董事的辭職屬無(wú)效行為 。 ——根據(jù)該公司章程， “ 董事應(yīng)認(rèn)真閱讀上市公司的各項(xiàng)商務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)告，及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理情況 ” 失職，不能免責(zé) 追究董事勤勉盡責(zé)義務(wù)的典型案例 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 25 附 1：現(xiàn)行規(guī)則的相關(guān)規(guī)定一覽表 忠實(shí)義務(wù) 注意義務(wù) 積極參加培訓(xùn) ，熟悉法律法規(guī)和商業(yè)規(guī)則 出席董事會(huì) ，以正常合理的態(tài)度勤勉行事 。 公司雇員：同其它雇員享受權(quán)利與接受保護(hù)。 （ 3） 受托代理的其他事務(wù) ， 如制訂財(cái)務(wù)預(yù)決算 、 利潤(rùn)分配和彌補(bǔ)虧損方案 ， 制訂增加或者減少注冊(cè)資本及發(fā)行公司債券的方案 ，擬訂合并 、 分立 、 解散方案 。 ? 董事應(yīng)和公司簽訂聘任合同。 ?一般要求：董事一旦承諾作為董事，則必須時(shí)刻為公司利益