【正文】 委員會(huì)；改變投票決策模式。 ? 董事應(yīng)和公司簽訂聘任合同。 董事的辭職，還應(yīng)由董事會(huì)批準(zhǔn)； 董事的辭職，在股東大會(huì)批準(zhǔn)前可以隨意收回。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 15 董事的法律地位 ? 由于虛擬人格的公司作為前提，所以董事的法律地位，呈現(xiàn)多樣性或稱多重性（存在爭(zhēng)議與探討）： 代理人：代理公司與第三人從事交易的需要，承擔(dān)商事法律關(guān)于代理關(guān)系的調(diào)整與約束，如何解決越權(quán)契約； 受信托人：接受股東信任，是一種信任委托（ office of trust),作為對(duì)公司的資本與財(cái)產(chǎn)的管理與運(yùn)用的需要，接受信托法中對(duì)受信托人的法律調(diào)整。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 16 三、董事的基本誠(chéng)信義務(wù) ?董事的基本誠(chéng)信義務(wù)的簡(jiǎn)介 ?忠實(shí)義務(wù) ?忠實(shí)義務(wù)的具體內(nèi)容 ?注意義務(wù) ?注意義務(wù)的具體內(nèi)容 ?履行注意義務(wù)的判斷 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 17 董事的基本誠(chéng)信義務(wù) ? 董事對(duì)公司負(fù)有基本誠(chéng)信義務(wù)（ fiduciary duty)。 ?一般要求：董事一旦承諾作為董事，則必須時(shí)刻為公司利益著想，不得利用其職位而獲取不當(dāng)利益。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 21 注意義務(wù)的具體表現(xiàn) ?積極參加培訓(xùn)，熟悉法律法規(guī)和商業(yè)規(guī)則，掌握作為董事應(yīng)具備的知識(shí)；《治理準(zhǔn)則三十七條》 ?出席董事會(huì)，以正常合理的謹(jǐn)慎態(tài)度勤勉行事并對(duì)所議事項(xiàng)表達(dá)明確意見；《治理準(zhǔn)則三十五條》 ?行使詢問權(quán)和調(diào)查權(quán)，并進(jìn)行適當(dāng)?shù)暮侠響岩桑ㄌ貏e對(duì)獨(dú)立董事，或非執(zhí)行董事）； ?在實(shí)際工作中： ——避免不作為：應(yīng)為而不為，未履行責(zé)任（包括故意、過失或疏忽） ——避免不當(dāng)作為：不應(yīng)為而為，濫用職權(quán) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 22 履行注意義務(wù)判斷 ? 董事勤勉盡責(zé)義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)趨于客觀化， “ 董事必須具備人們可以合理期待于履行同樣職能之人的一般知識(shí)、技巧和經(jīng)驗(yàn)。均未提出反對(duì)或保留意見。 證券法 183條 。 ? 職權(quán)包含兩種含義：一、作為董事的權(quán)力（如參加董事會(huì)）；二是享有的權(quán)利（如董事的報(bào)酬）； ? 權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系：權(quán)力是一種改變他人法律關(guān)系的能力，不能放棄，無法行使時(shí)需要授予與委托，權(quán)利意味著一種自由或利益，可以放棄。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 31 董事行使職權(quán)時(shí)存在問題的案例 案例一：董事的權(quán)力（職權(quán)）和權(quán)利 某公司董事長(zhǎng)期不出席董事會(huì)，委托非董事出度董事會(huì)，放棄的是應(yīng)盡的職責(zé)還是權(quán)利？ 案例二：某公司在 3月份刊登股權(quán)轉(zhuǎn)讓提示性公告， 4月份該公司董事長(zhǎng)與擬受讓該公司第一大股東股份的公司簽訂了 1億元的合同，該公司的《公司章程》對(duì)董事長(zhǎng)有簽訂 1億元合同的授權(quán)，董事長(zhǎng)行為是否越權(quán)？ S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 32 五 、董事具體行為 與案例探討 參與董事會(huì)的工作； 參與股東大會(huì)的工作； 董事與公司的信息披露； 董事的證券交易行為； 涉及關(guān)聯(lián)交易的行為 ； 接受證監(jiān)部門的監(jiān)督； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 33 參與董事會(huì)的工作 ?過半數(shù)的董事會(huì)簽的協(xié)議是否生效？，是否視同董事會(huì)決議？，會(huì)簽是否等同與董事會(huì)會(huì)議。并致使公司在長(zhǎng)達(dá)一年多的時(shí)間里，處于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)無法正常進(jìn)行的狀態(tài)。由于沒有正當(dāng)理由不如期召開年度股東大會(huì)，導(dǎo)致了公司股票被證券交易所停牌。最后以第一大股東的股權(quán)轉(zhuǎn)告終。事實(shí)上，公司原董事長(zhǎng)在此期間以第一大股東董事長(zhǎng)的身份與受讓方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性接觸，作為公司董事長(zhǎng)和第一大股東董事長(zhǎng)，不僅未及時(shí)、真實(shí)地履行信息披露義務(wù)，而且致使公司發(fā)布與事實(shí)嚴(yán)重不符的公告，對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生了不良影響。 解析： —— 該董事魏德元的上述行為嚴(yán)重違反了《上市規(guī)則》、 、 。 ? 重大收購 、 重組與上市公司股份變動(dòng)的過程中會(huì)進(jìn)行證券交易的查詢 ， 防止內(nèi)幕交易； ? 持有股份信息披露 （ 董事承諾 、 定期報(bào)告 ） S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 42 涉及關(guān)聯(lián)交易的行為 ? 關(guān)聯(lián)董事應(yīng)就關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行必要的陳述 ， 說明其關(guān)聯(lián)關(guān)系 ，以及是否存在其它的利益相關(guān)情況 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 43 ：關(guān)聯(lián)方資金往來的有關(guān)規(guī)定 ? 20xx年 8月 28日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)與國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)聯(lián)合發(fā)文《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)（ 20xx） 56號(hào)） 進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來： （一）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營(yíng)性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金。 （三）上市公司《章程》對(duì)程序、被擔(dān)保對(duì)象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定。 （六）獨(dú)立董事在年度報(bào)告中，對(duì)上市公司累計(jì)和當(dāng)期對(duì)外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項(xiàng)說明，并發(fā)表獨(dú)立意見。 ?處分形式：責(zé)令改正；內(nèi)部通報(bào)批評(píng)；公開譴責(zé)；公開認(rèn)定其不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事。 ?未曾召開董事會(huì)的，以董事是否履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)可以免除部分責(zé)任。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 51 ：行政處罰頻率的國(guó)際比較 ?中國(guó) 上市公司因信息披露違規(guī)受到處罰的次數(shù)由1993年的 3次增加至 20xx年的 104次； ?中國(guó)上市公司因信息披露違規(guī)受到處罰的比例由1993年的 %增加至 20xx年的 %； ?20xx年度，美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政處分次數(shù)為 244次；英國(guó)為 159次；日本為 34次；香港為 54次。 ?規(guī)定中所稱的證券市場(chǎng)，是指發(fā)行人向社會(huì)公開募集股份的發(fā)行市場(chǎng)，通過證券交易所報(bào)價(jià)系統(tǒng)進(jìn)行證券交易的市場(chǎng)，證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)以及國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的其他證券市場(chǎng)。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 56 虛假陳述的定義 ?虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時(shí)發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息等。 ?不正當(dāng)披露是指信息披露義務(wù)人未在適當(dāng)期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當(dāng)披露的信息。原告人數(shù)眾多的可以推選二至五名訴訟代表人，每名訴訟代表人可以委托一至二名訴訟代理人 ?法院在判決主文中對(duì)賠償總額作出判決，并將每個(gè)原告的姓名、應(yīng)獲得賠償金額等列表附于民事判決書后。 ?投資人需要證明存在哪些損失，損失多少；然后證明被告的侵權(quán)行為與原告的損失之間存在因果關(guān)系。 ?大慶聯(lián)誼案中三位受害者索賠標(biāo)的為 20萬元人民幣，涉及被告共有 15個(gè)，其中法人被告三個(gè)，自然人被告 12個(gè)大多為公司董事或其他高管人員。 ?美國(guó)《薩班斯 —奧克斯萊法》中規(guī)定，上市公司若沒有公允披露公司的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，可 對(duì)責(zé)任人處以 500萬美元以下的罰款和 20年以下的監(jiān)禁 ； 試圖篡改、破壞、隱瞞公司文件以妨礙政府對(duì)信息披露調(diào)查的責(zé)任人，數(shù)罪并罰 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 65 歡迎探討與指正！謝 謝 ！ 聯(lián)系方式：深交所公司管理部 鄒雄 Tel:075525918125 EMail