淺析建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)存在的問(wèn)題及-資料下載頁(yè)
2025-01-09 17:50本頁(yè)面
【正文】 當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。實(shí) 踐中，絕大多數(shù)建筑工程合同的當(dāng)事人雙方對(duì)示范合同文本的態(tài)度不是 “ 參照 ” 而是直接使用。 。 在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，人們經(jīng)常要面對(duì)形形色色的合同，有些合同的絕大部分條款或全部條款是銀行或保險(xiǎn)公司等具有優(yōu)勢(shì)地位的壟斷企業(yè)，為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，在訂立合同時(shí)對(duì)方不能就此與之進(jìn)行協(xié)商，對(duì)這些條款沒(méi)有討價(jià)還價(jià)的余地，對(duì)方當(dāng)事人不能對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改，只有接受或放棄的權(quán)利。例如：銀行信用卡章程、銀行貸款合同、保險(xiǎn)合同等等。國(guó)外法律中將之稱(chēng)為格式合同，我國(guó)合同法將之稱(chēng)為格式條款?！逗贤ā返谌艞l第 一款規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式合同條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。第四十條規(guī)定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方權(quán)利的，該條款無(wú)效。規(guī)定了格式條款的定義、法律效力和如何解釋格式條款。 有的格式條款，存在免除提供合同的一方當(dāng)事人的責(zé)任，加重對(duì)方當(dāng)事人的義務(wù)限制對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利的情況?！逗贤ā芬?guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋等等。 通過(guò)以上分析可以發(fā)現(xiàn)：首先，格式條款與行業(yè)示范合同的首要區(qū)別是起草合同的主體不同，格式條款是由一方當(dāng)事人自行起草的，而行業(yè)示范文本合同是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)組織力量起草并監(jiān)制，向全社會(huì)公布并推薦使用的。其次，二者的法律地位和效力不同。對(duì)于一方當(dāng)事人自行擬定的格式合同，如果提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán) 利的，該條款無(wú)效。但是，由于國(guó)家機(jī)關(guān)監(jiān)制的示范文本合同是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)依法可以參照的，因此，即使存在免除一方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的問(wèn)題，也不能簡(jiǎn)單判定該條款無(wú)效。 像《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）這樣，名為示范文本而實(shí)際卻包含著保護(hù)特種行業(yè)利益，降低其風(fēng)險(xiǎn)，減少其法定責(zé)任的格式條款的合同，對(duì)建設(shè)單位而言是一劑麻藥，同時(shí)也給司法審判出了一道難題。很多建設(shè)單位輕信示范合同文本，盲目相信有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)，麻痹大意，以致喪失了許多應(yīng)得的合法權(quán)益。這就提醒廣大的建設(shè)單位，在使用建設(shè)部、國(guó)家工商行 政管理局監(jiān)制的示范文本時(shí)要慎重。 四、應(yīng)采取的措施 建設(shè)部作為國(guó)家行政機(jī)關(guān)，不應(yīng)當(dāng)是行業(yè)利益的維護(hù)者，而應(yīng)作為社會(huì)公共利益的維護(hù)者和行業(yè)的管理者。組織代表各方利益的專(zhuān)家、學(xué)者和專(zhuān)業(yè)人士重新修訂示范合同文本勢(shì)在必行。 在新的文本出臺(tái)之前，廣大建設(shè)單位應(yīng)該聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師，對(duì)示范合同文本的有關(guān)條款進(jìn)行修改，以求平等維護(hù)合同雙方的合法權(quán)。 參 考 文 獻(xiàn) 1.《建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī)文件匯編》 /中國(guó) 建設(shè)監(jiān)理協(xié)會(huì)編制 /知識(shí) 產(chǎn)權(quán)出版社 /2022年 12 月 2.《合同法學(xué)》 /趙旭東主編 /中央廣播電視大學(xué)出版社 /2022 年 11月 3.《工程建設(shè)合同管理》 /中國(guó)建設(shè)監(jiān)理協(xié)會(huì)編制 /知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 /2022年 12月 4.《工程建設(shè)監(jiān)理概論》 /中國(guó)建設(shè)監(jiān)理協(xié)會(huì)編制 /知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 /2022年 12月 5.《工程建設(shè)管理文件匯編》 /中國(guó)石油化工集團(tuán)公司工程建設(shè)部主編 /2022年
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