淺析建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)存在的問題及(存儲版)
【正文】 監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。累計(jì)賠償總額（除本合同第二十四條規(guī)定以 外）不應(yīng)超過監(jiān)理報(bào)酬總額（除去稅金）。那么，它們之間在法律效力上有什么不同？ 《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）是由國家行業(yè)主管部門制定并向全國推薦使用的。國外法律中將之稱為格式合同，我國合同法將之稱為格式條款。 通過以上分析可以發(fā)現(xiàn)：首先，格式條款與行業(yè)示范合同的首要區(qū)別是起草合同的主體不同，格式條款是由一方當(dāng)事人自行起草的，而行業(yè)示范文本合同是由國家行政機(jī)關(guān)組織力量起草并監(jiān)制，向全社會公布并推薦使用的。組織代表各方利益的專家、學(xué)者和專業(yè)人士重新修訂示范合同文本勢在必行。這就提醒廣大的建設(shè)單位，在使用建設(shè)部、國家工商行 政管理局監(jiān)制的示范文本時(shí)要慎重。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 在經(jīng)濟(jì)活動中，人們經(jīng)常要面對形形色色的合同，有些合同的絕大部分條款或全部條款是銀行或保險(xiǎn)公司等具有優(yōu)勢地位的壟斷企業(yè)，為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，在訂立合同時(shí)對方不能就此與之進(jìn)行協(xié)商，對這些條款沒有討價(jià)還價(jià)的余地，對方當(dāng)事人不能對合同的內(nèi)容進(jìn)行修改，只有接受或放棄的權(quán)利。示范合同的起草者，利用了《合同法》第一百一十三條規(guī)定的損失賠償額，不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失的規(guī)定，將監(jiān)理人訂立合同時(shí)預(yù)見到的損失固定為最多不超過監(jiān)理報(bào)酬，降低了監(jiān)理人的風(fēng)險(xiǎn)，明顯維護(hù)監(jiān)理人的權(quán)益，而沒有公正地維 護(hù)建設(shè)單位的利益。 減輕監(jiān)理人的賠償責(zé)任。很明顯監(jiān)理 人與建設(shè)單位是一種被委托與委托的關(guān)系，是因《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》而聯(lián)系在一起的，根據(jù)《合同法》中關(guān)于委托人與受托人關(guān)系的規(guī)定，要求監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)依法盡職維護(hù)委托人也就是建設(shè)單位的利益，按照委托人的指示進(jìn)行活動，而不應(yīng)該獨(dú)立于委托人也就是建設(shè)單位。當(dāng)委托人和承包人發(fā)生爭議時(shí)，監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)自己的職能，以獨(dú)立的身份判斷，公正地進(jìn)行調(diào)解。如果從事建筑活動的單位不在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動，屬于違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。第三十四條規(guī)定：工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。仔細(xì)研讀這個(gè)文本，不難發(fā)現(xiàn)這個(gè)示范文本存在以下主要問題：第一、沒有正確認(rèn)識監(jiān)理人的地位；第二、減輕了監(jiān)理人的法定責(zé)任。 性：是由建設(shè)工程監(jiān)理要達(dá)到的基本目的決定的。個(gè)別示范合同文本的某些條款本身不合理，甚至與法律規(guī)定相違背，導(dǎo)致直接適用示范合同文本可能造成對建設(shè)單位不利的情況。這個(gè)條款違背《合同法》、《建筑法》關(guān)于委托人與被委托人權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定，監(jiān)理人的權(quán)利是以建設(shè)單位委托的結(jié)果，不能獨(dú)立于委托人。本文以《建筑工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）為例，進(jìn)行粗淺探討，以共同促進(jìn)建筑業(yè)的健康 發(fā)展 。 建議國家行政管理機(jī)關(guān)制定合同示范文本時(shí)應(yīng)當(dāng)站在公平、公正的立場，以更好的維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。 一、工程建設(shè)監(jiān)理的概念、性質(zhì)及其規(guī)定 所謂建設(shè)工程監(jiān)理是指具有相應(yīng)資質(zhì)的工程監(jiān)理企業(yè)，受建設(shè)單位的委托和授權(quán)，根據(jù)國家批準(zhǔn)的工程項(xiàng)目建設(shè)文件、有關(guān)工程的法律、法規(guī)和工程建設(shè)監(jiān)理合同以及其他工程建設(shè)合同，對工程建設(shè)實(shí)施的監(jiān)督管理，代表建設(shè) 單位對承建單位的建設(shè)行為進(jìn)行監(jiān)控的專業(yè)化服務(wù)活動，是針對工程項(xiàng)目建設(shè)所實(shí)施的一種監(jiān)督管理活動。 ：公正性是社會公認(rèn)的職業(yè)道德準(zhǔn)則，也是監(jiān)理行業(yè)能夠長期生存和發(fā)展的基本職業(yè)道德準(zhǔn)則。 1. 衡量監(jiān)理人工作的標(biāo)準(zhǔn)。如果監(jiān)理人的資質(zhì)條件是衡量監(jiān)理人勤勉盡責(zé)與
試題試卷相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1