【正文】 （ 2）黃某可以請求張某、梁某承擔什么責任？ 參考答案 一、判斷題 1. √ 2. √ 3. √ 4. 5. √ 6. √ 7. √ 8. √ 9. √ 10. √ 11. √ 12. √ 13. √ 14. 15. √ 16. 17. √ 18. √ 19. √ 20. 21. √ 22. √ 23. √ 24. 25. √ 26. 27. 28. 29． √ 30. √ 二、單項選擇題 1. A 2 . D 3. C 4. B 5. C 6. C 7. D 8. B 9. A 10. B 11. A 12. A 13. B 14. A 15. B 16. C 17. C 18. C 19. B 20. C 21. A 22. A 23. B 24. C 25. B 26. A 27. A 28. C 29. A 30. A 31. A 32. B 33. A 34. C 35. 36. A 37. D 38. C 39. A 40. A 41. C 42. B 43. A 44. A 45. D 46. B 47. A 【拓展題解析】 第 39題： 本題考核送達方式、缺席判決與中止訴訟的相關知識點。 《民事訴訟法》第 78條規(guī)定，送達訴訟文書，應當直接送交受送達人。受送達人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達人有訴訟代理人的，可以送交其代理人簽收 ；受送達人已向人民法院指定代收人的，送交代收人簽收。 《民事訴訟法》第 130條規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。 根據(jù)上述規(guī)定可知，法院對本案可以進行缺席判決。因此， A 項正確。 第 40題： 在環(huán)境污染致人損害的案件中，對于免責事由以及行為與損害結果之間不存在因果關系的舉證責任，是由加害人來承擔的，而對于排污的事實和受損的事實，則應該由受害人承擔舉證責任，所以本題正確答案是 A. 第 41 題： 本題中可以通過兩種方式來確定答案。第一，張某對李某及其父親的人身侵害不是 同一個訴訟標的，雖然侵權主體都是一樣的，但是被害人是不同的，實際上客體是兩個行為，因此訴訟標的屬于同一種類，只能是普通的共同訴訟；第二，題干中已經(jīng)明確 “ 法院在征得當事人的同意的情況下決定將上述兩案合并審理 ” ，因此一定是普通共同訴訟，因為必要的共同訴訟不需要經(jīng)過當事人同意合并審理，法院就可以自行合并審理。因此本題正確答案是 C. 第 42題： 《婚姻法》第 37條規(guī)定，離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。 第 43題： 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第 2條規(guī)定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。第 4條規(guī)定，建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任。本題中，黃某家陽臺上的花盆屬于建筑物上的擱置物，其墜落致人損害的侵權訴訟，根據(jù)規(guī)定，所有人黃某只是對自己無過錯承擔舉證責任，而趙某主張的事實應當由趙某承擔舉證責任，因此本題的正確答案是 A. 第 45題 ： 《民訴意見》第 151條規(guī) 定，夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應當受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書，所以本題 D是正確的。 第 46題： 根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第 4條規(guī)定：下列侵權訴訟按照以下規(guī)定承擔舉證責任：?（五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；?由此，本題中，甲作為動物的飼養(yǎng)人，應該就受害人乙有過錯承擔舉證責任，答案B是正確的。 三、多項選擇題 1. 11,12,13， 14 2. 11， 12,13 3. 11,12 4. 11,12,13,14 5. 11,12,13,14 6. 11,12,13,14 7. 12,13,14 8. 11,12,13,14 9. 11,12,13 10. 11,12,13,14 11. 11,12,13， 14 12. 11,12,13,14 3. 11,12,13 14. 11,12,13,14 15. 11,12,13 16. 11,12,13,14 17. 11,12 18. 11,12,13,14 19. 11,12,13 20. 11,12,13 21. 11,12,13 22. 11,12,13 23. 11,12,13,14,15 24. 11,12,13 25. 11,12,13 26. 11,12,13 27. 11,12,13 28. 11,12,13 29. 11,12,13， 14 30. 11,12 31. 12,13 32. 11,12,13 33. 11,13 34. 11,12,13， 14 35. 11， 12， 13 36. 11， 12， 13， 14 37. 11， 12， 13 38. 11， 12， 13， 14 四、案例分析 及 參考答案 （一） 解題思路 本案例意在考查代理制及民事行為 等 相關規(guī)則，關鍵要把握第（ 1）問，即代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益的 行為效力及法律后果。 首先，我國 《民法通則》第 66 條第 3 款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理利益的，由代理人和第三人負連帶責任”。本案中，張某與梁某買賣彩電的行為屬于代理人與第三人惡意串通的民事行為，應認定為無效，因此，黃某可以請求張某與梁某承擔連帶損害賠償責任。 其次， 丙屬于惡意占有，所以該買賣行為不成立，甲 可以對丙主張要回電腦 。 最后， 乙屬于無權代理，屬于可變更的民事行為，只有得到甲的確認該行為才有效，所以甲享有否認該民事行為的權利 （二） 解題思路 ，簡單點就是符合合同成立要件 。 ，因為對方?jīng)]有按合同約定履行合同，另一方可以拒絕履行對待義務，也就是租金。 ，王明的行為并沒有構成違約，保證金自然不能被沒收，而扣留電腦更是構成侵權。 ，是合同的主體 。 具體可以參見合同法中關于租賃合同的規(guī)定。 （三） 解題思路 依我國婚姻法、繼承法的有關規(guī)定，父子系血親關系，不能人為解除。甲父子所立 脫離父子關系 的字據(jù)，不發(fā)生法律效力。甲父所立遺囑是有效的，故應按遺囑進行；但由于該項存款系在其婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，為共同財產(chǎn)，應將其中一半劃歸其繼母乙，其余的一半 再按遺囑平均分配。 （四） 解題思路 試用期不得超過 6 個月 據(jù)省勞動保障廳勞動工資處處長付任根介紹，為了防止有些用人單位濫用試用期，《勞動合同法》規(guī)定：勞動合同期限 3 個月以上不滿 1 年的，試用期不得超過 1 個月；勞動合同期限 1 年以上不滿 3 年的，試用期不得超過 2 個月； 3 年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過 6 個月。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿 3 個月的，不得約定試用期。而且，試用期包含在勞動合同期限內。 （五） 解題思路 工作滿 10 年如何簽合同勞動者說了算 。 《勞動 合同法》第 14 條規(guī)定：勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，應當訂立無固定期限勞動合同。所以，如果是單位但方面解除勞動關系是非法解除。 根據(jù)《勞動合同法》，勞動者在單位連續(xù)工作滿 15 年，且距退休年齡不到 5年者，單位不能與其解除勞動合同。連續(xù)工作滿 10 年以上；用人單位初次實行勞動合同制度，或是國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年；連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同等，只要勞動者提出，用人單位都必須與其簽訂無固定期限合同。 （六） 解題思路 本案 的關鍵，是在校大學生實習期間的身份界定以及在實習工作中受傷，能否要求認定工傷并依法享受工傷待遇。 首先，在校實習生不是《勞動法》意義上的勞動者，所以不受《勞動法》以及《勞動合同法》的調整。 在校實習生的身份是學生。要適用《勞動法》及《勞動合同法》，其主體必須符合建立勞動關系的主體資格。而《勞動部關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第十二條規(guī)定： “ 在校生勤工助學的，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同 ” ，可見在校實習生與用人單位之間不屬于勞動關系，在身份認定上，在校生并不是勞動者，自 然不適用《勞動法》、《勞動合同法》之調整。因此，在校實習生受傷不能認定為工傷，不能依法享受工傷保險待遇。 再次，在校實習生可以按照一般人身損害侵權向用人單位主張賠償。 工傷待遇針對的是建立勞動關系的用人單位和勞動者。由于在校大學生是以學習為主，不是以實習獲取勞動報酬為生，因而不具備《勞動法》規(guī)定的獨立勞動者身份。因此，對于不視為建立勞動關系的實習期的在校大學生，工作期間發(fā)生傷亡事故，不適用有關工傷的規(guī)定。 但是，實習單位安排在校實習生從事相應的工作，致使在校實習生在工作過程中遭受損害的，二者之間存在因果關系 ，符合一般侵權行為的構成要件。因此，在校實習生維權只能通過提起人身損害賠償訴訟來維護自己的合法權益。 最后，學校是否需要承擔賠償責任，關鍵看學校自身是否存在過錯。 （七） 解題思路 本案的 贈與行為成立。 盡管張小玲在實施該贈與行為時為無民事行為能力人，但按照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》（第 6條規(guī)定， “ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。 ”所以，該存款應為張小玲所有，王一 明與王一民應當將存款單返還張小玲。 最高人民法院直接規(guī)定了 “ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬 ” 是有效的， “ 他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張行為無效 ” 。 （八） 解題思路 《民法通則》第十二條第一款規(guī)定：“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動； 其他民事活動由他的法定代理人代理， 或者征得他的法定代理人的同意?！钡谑龡l規(guī)定：“不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應 的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意?！? 本案的原告趙某不是十周歲以上的未成年人，也不是不能完全辨認自己行為的精神病人，所以其父作為她的法定代理人沒有法律依據(jù)。法院也不會支持其父的請求。 （九） 解題思路 本案根據(jù)《繼承法》的精神，可以分析為，相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡時間的，推定沒有繼承人的人先死亡，死亡人都有繼承人的，推定長輩先死亡，幾個死亡人輩分相同的，推定同時死亡，相互不發(fā)生繼承由各自繼承人分別繼承。 所以，第一 ， 應該是父母先死，然后是 女兒（兒子） 《繼承法》第十條 遺產(chǎn)繼承順序：第一順序是 配偶 子女 父母 第二順序是 兄弟姐妹，祖父母 外祖父母 在沒有第一順序人的情況下，第二順序人才有資格繼承 所以，第二 ， 丁某沒有權利繼承王某的遺產(chǎn) 第三 ， 張乙夫婦的遺產(chǎn)應由其父母 即張甲夫婦 繼承 ， 理由同上 。 注：參考資料 2022— 2022 司法考試 2022— 2022 年司法考試民事訴訟法歷年真題解釋