[司法考試]張明楷教授案例選極似司考試題喲-資料下載頁
2025-01-09 14:45本頁面
【正文】 亡罪。故意造成他人傷害的，暴力脅迫取得數(shù)額較大財物的，成立故意傷害罪、搶劫罪或者敲詐勒索罪。 44．包庇黑社會性質組織罪中有：通風報信、隱匿、毀滅證據(jù)、阻止他人作證或指使他人作偽證，提供財物幫助逃匿、阻撓其他國家機關工作人員依法查禁等。注意與包庇罪、妨害作證罪、窩藏罪、幫助犯罪分子逃避處罰罪、妨害公務罪等區(qū)別。 45．在非法游行、示威、集會中，直接責任人員或者負責人員，攜帶危險物品參加的，認定為非法游行、示威、集會罪，從一重罪重處罰。在此之前就非法攜帶的，按照本罪和非法 持有槍支罪等數(shù)罪并罰。 46 引誘未成年人淫亂的，未成年人實際參與的，或者觀看的，也認定為引誘未成年人聚眾淫亂罪。 47 辯護人、代理人在刑事訴訟中，要求證人改變以前作出的違背事實的證言的，不成立刑法第 306 條的犯罪。 48 在司法機關的追捕中，行為人出于某種原因而冒充犯罪嫌疑、被告人，向司法機關投案自首或者以其他方法使得司法機關認為其是所要追捕的犯罪嫌疑人，從而使真正的犯罪嫌疑人、被告人逃避的，按照窩藏罪或者包庇罪處理。 49. 贓物犯罪中， “犯罪所得的贓物 ”，其中 “犯罪 ”是指 “已經(jīng)既遂的犯罪 ”。行為人在本犯既遂之前故意參與的，按照共同犯罪處理。如果本犯實施了犯罪行為，取得了贓物，但是還沒有既遂，行為人參與其中的，也成立共同犯罪。如甲得知乙受委托占有丙的財物，甲和乙共謀將財物出賣給他人，侵吞出賣款的，成立侵占罪的共犯。 50． 對于未成年人實施與其能力不相符合的犯罪活動而不成立犯罪的、具備一定主體條件但行為的數(shù)額沒有達到犯罪程度的，以及數(shù)人各自盜竊數(shù)額沒有達到犯罪程度，而窩藏的數(shù)額加在一起達到了犯罪程度的，都不宜認定為贓物犯罪。但是，贓物銷售之后的現(xiàn)金、作為贓物的貨幣兌換成另種貨幣的，或者贓物經(jīng)過了改造和改裝，都不改變其作為贓物的性質，可以成為這里的贓物犯罪對象。 51． 暴力抗拒人民法院執(zhí)行判決、裁定，殺害、重傷執(zhí)行人員的，按照故意殺人罪、故意傷害罪來認定；國家機關工作人員收受賄賂或者濫用職權，實施本罪的，同時又構成受賄罪、濫用職權罪的，從一重罪重處罰。 52． 原則上，只要司法機關在關押當時符合法定程序和法定條件，就應認為是依法關押，被關押的被告人、犯罪嫌疑人、罪犯就能成為脫逃罪的犯罪主體。但是，行為人原本沒有犯罪，司法機關的錯誤導致其被關押的，行為人單純脫逃的，可以不認定為脫逃罪。 所以，確實無罪的人單純脫逃的，不宜認定為脫逃罪。 53．脫逃罪的既遂判斷標準是：行為人擺脫了監(jiān)管機關和監(jiān)管人員的實力支配。行為人脫逃，但是一直沒有超出監(jiān)管范圍的，不成立該罪的既遂。 54．騙取出境證件罪中， “為組織他人偷越國邊境使用 ”屬于主觀要件，只要行為人具備該目的，實施了騙取出境證件的行為，即使沒有實際用于組織他人出境的，也成立騙取出境證件罪。上述行為如果是組織偷越國邊境的組織者實施的，則屬于組織他人偷越國邊境犯罪的預備行為。 55．在非法行醫(yī)罪中， “醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格 ”是指 “醫(yī)師資格 ”和 “醫(yī)生執(zhí) 業(yè)資格 ”。行為人既不具備醫(yī)師資格，也不具備 “醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格 ”，自然可以成立本罪。但是，行為人僅具有醫(yī)師資格，沒有執(zhí)業(yè)資格的，也可以成立本罪。不可能存在沒有醫(yī)師資格而具備執(zhí)業(yè)資格的情況。 56 不具有醫(yī)療資格的人，偶然為他人醫(yī)療的，不成立非法行醫(yī)罪，造成嚴重后果的，按照過失致人重傷罪、過失致人死亡罪來認定。 57．從結局上看，實施了轉移、運輸行為但并沒有變更毒品的所在地，而其實毒品所在地曾經(jīng)發(fā)生了變化，也成立運輸毒品罪。 58．走私毒品罪的既遂與未遂標準是：裝在毒品的船舶或者航空器是否到達本國領土；販 賣毒品罪的既遂是：行為人以出賣目的將毒品交付給他人，他人取得占有；運輸毒品罪的既遂是：毒品被裝載后進入運輸狀態(tài)。如果是郵寄的，交付郵局即為既遂。 ，既成立累犯，也成立刑法第 356 條的再犯，應該按照累犯處理。這里的再犯規(guī)定僅僅是用于不成立累犯的情形。 60．運輸毒品罪和非法持有毒品罪的區(qū)分在于是否與走私、販賣、制造毒品罪緊密相關。如果行為人僅僅是了自己吸食，購買毒品后運到其他地方的，成立非法持有毒品罪。 61．在飲食中將大煙殼（罌粟殼）摻入，可以認定為欺騙他人吸食毒品罪。 62． 在意欲賣淫者和賣淫場所的管理者之間進行介紹，也應認定為介紹賣淫罪。 63 傳播性病罪的成立不要求行為人具有將性病傳染給他人的意圖，但是，行為人具備該意圖實施傳播行為，如果沒有將性病傳播給他人，就成立傳播性病罪；如果已經(jīng)將性病傳播給他人，造成傷害的，成立故意傷害罪。 64．私分國有資產(chǎn)罪。如果將國有資產(chǎn)或者罰沒財物私分給單位少數(shù)成員的，應認定為共同貪污行為。 65．對于受賄罪，（ 1）首先應當明確，其法益或者說客體是國家工作人員職務行為的不可收買性，也可以說是國家工作人員職務行為與財物的不可交換性， 簡單說就是錢權不能交易。不可收買性包括兩方面內(nèi)容：其一，職務行為的不可收買性本身；其二，公民對職務行為不可收買性的信賴。（ 2）雖然刑法將賄賂的內(nèi)容限定為財物，但應當認為，這里的財物是指具有價值的可以管理的有體物、無體物以及財產(chǎn)性利益。因此，行為人請國家工作人員出去旅游的行為，如果被接受，也應認定為受賄。（ 3）對單純受賄中要求的 “為他人謀利 ”應理解為國家工作人員許諾為他人謀利，而不能要求是實實在在地謀取了利益。這里的許諾既可以是明示的，也可以是暗示的。（ 4）事后受賄的，如果符合受賄罪的要件，也成立受賄罪。
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